彭曉娟論非上市股份有限公司股權轉讓之二
二、股權轉讓協(xié)議的效力
股權轉讓協(xié)議訂立的目的，其旨在股權歸屬的轉移。從法律關(guān)系角度來(lái)說(shuō)，合同行為僅僅是一個(gè)債權行為，而非一個(gè)物權行為，它只能確定轉讓人與受讓人之間的合同債權債務(wù)關(guān)系，構成了股東變動(dòng)的基礎事實(shí)5，其成立與生效在合同雙方當事人之間達成了股權變動(dòng)的基礎法律行為，但不能直接產(chǎn)生股權歸屬的轉移效力。
股權轉讓合同雙方之間，股權轉讓協(xié)議訂立之后，雙方應進(jìn)行股權的交付。股權的變動(dòng)判斷依據就是協(xié)議雙方的交付與否。理由是：股權轉讓合同實(shí)際是以公司股權為標的的買(mǎi)賣(mài)合同，在合同雙方之間，標的物權屬轉移的認定標準適用買(mǎi)賣(mài)合同的一般規則，即交付。
由于公司股權在法律上具有類(lèi)物權的性質(zhì)，由于公司及公司以外的第三人的考慮，公司法規定只有在股東名冊和公司登記機關(guān)對股權進(jìn)行變更登記后。股權變動(dòng)才能對公司及公司以外的第三人產(chǎn)生相應的對抗效力。也就是說(shuō)，在股權變動(dòng)未經(jīng)股東名冊變更登記和公司登記機關(guān)變更登記的情況下，即使股權轉讓已經(jīng)根據合同履行了股權交付手續，公司及公司以外的第三人在法律上仍可、以不認可股權受讓人為股權的所有者。
有觀(guān)點(diǎn)認為，股權作為一種特殊的財產(chǎn)權利，變更登記手續的辦理是股權轉讓合同成立的有效條件。因此，在沒(méi)有完成股權登記手續的情況下，股權轉讓合同不發(fā)生任何法律效力。我認為這一觀(guān)點(diǎn)沒(méi)有認識到股權轉讓協(xié)議作為合同債權債務(wù)關(guān)系的本質(zhì)，將股權的取得方式和股權的確認結果混為一談，其觀(guān)點(diǎn)完全是不正確的。下面我將從合同法角度來(lái)談股權變動(dòng) 的生效要件。
三、股權變更登記的效力
股權轉讓以繼受方式取得股東資格，是股權轉讓合同的目的所在。股權變更登記分為內部登記和外部登記，主要作用就在于，將原僅在股權轉讓雙方之間發(fā)生的股權變動(dòng)，通過(guò)記載、公告的方式，使外界(包括公司和公司外第三人)知曉權力的變動(dòng)，從而達到保護靜態(tài)安全(權利人對股權的保有利益)和動(dòng)態(tài)安全(公司與公司外第三人在與股東發(fā)生相關(guān)法律行為時(shí)的利益)的雙重安全6。股權登記中的內部登記和外部登記牽涉的利害關(guān)系人范圍有所不同，對于股權變動(dòng)的影響也有所不同。以下分述之：
(一) 股權的內部登記的效力
作為法律擬制體存在的主體，公司的重要事項往往需要一定的形式加以固定并對外公布，實(shí)踐中采取的方式即簿記的登記及公告等。其實(shí)，公司的股權的初始登記及變更登記屬于公司的重要信息，對公司、股東以及公司外的第三人均具有非常重要的意義。而股東名冊及公司登記機關(guān)對股權進(jìn)行登記，則是商業(yè)實(shí)踐的大浪淘沙保留下來(lái)的基本登記形式和主要登記形式。實(shí)踐中，股東名冊的登記區別于工商登記，是內部登記，后者是外部登記。
股權的變動(dòng)只有詳細記載于股東名冊，才能成為公司確定股東身份，有效地處理公司與股東之間關(guān)系的依據。
它具有自治性和法定性?xún)蓚€(gè)特征。前者表現在股東名冊是屬于股東之間以及股東與公司之間的一種契約性安排，強調公司的一種自治管理，它包括法定記載事項和任意記載事項。后者表現在置備股東名冊的法定性和其必要記載事項的法定性。
1、 基于股東名冊的上述特性，對股權轉讓而言，它有以下推定效力：即股東名冊的記載可以作為股權歸屬的表面證據。只要在股東名冊上已有記載，則股東向公司主張行使股東權利時(shí)，無(wú)須提交其他證明材料。但是，股東名冊的記載并不是確定誰(shuí)是真正的股東的源泉證據，而只是確定誰(shuí)能無(wú)舉證的股東權的形式上的根據，也即股東名冊對記載股東資格的確定有推定效力，但可為舉證所推翻。
2、 對抗效力，即公司可依股東名冊的記載對抗名冊外的第三人，在股權轉讓的情形，如未將受讓受讓人記載于股東名冊，則受讓人在公司行使股東權利時(shí)，公司可以以股東名冊的記載對抗受讓人。
3、我國《公司法》第74條規定，股東在依法轉讓股權后，公司應當修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。因此，股東名冊的變更記載的義務(wù)主體是公司。對于變更記載的具體手續如何辦理，相關(guān)各方應否協(xié)助配合，公司法則語(yǔ)焉不詳。我認為，從合同法的一般規則來(lái)看，在股權轉讓合同中，由股權轉讓方進(jìn)行變更記載是符合合同履行的要求的，但具體操作規則有待細化。
(二)、股權外部登記的效力
各國的商業(yè)登記法律都規定，登記事項經(jīng)公示之后，即產(chǎn)生兩種法律效力，即公信力和對抗力。通過(guò)賦予登記的對抗力來(lái)保護登記人的合法權益，通過(guò)賦予登記的公信力來(lái)保護善意第三人，從而維護交易安全。而我國的公司法律制度中，股權的外部登記同樣具有以上效力，作為國家對私人行為的干預,股權外部登記更多體現了股東與公司外第三人的權利義務(wù)關(guān)系的協(xié)調。外部登記一般具三個(gè)特點(diǎn)：強制性，公示性，要式性。據此，股權的外部登記產(chǎn)生兩種效力：對抗性(對抗力)和公示性(公信力)。我國《公司法》第33條及《公司登記管理條例》第9條、第26條規定，公司應將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機關(guān)登記;登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。
我國《公司登記管理條例》對有限責任公司的登記做了非常詳細的規定，但對股份有限責任規定不是佷詳細，有待完善。比如，對發(fā)起人轉讓股份是否要予以外部登記未作明確登記，僅僅規定當發(fā)起人的名稱(chēng)或姓名變更時(shí)應要求工商機關(guān)予以變更登記。是否可以認為，除此之外的其他發(fā)起人的變化可以不做外部登記，比如發(fā)起人轉讓股權。繼而可以推定，除《公司管理條例》明確規定需要變更登記的事項外，其他法律關(guān)系的變更均不需要借工商登記的公信力加以佐證，僅可以其他登記記載形式取得公信力和對抗力。由于法律具有引導性，在實(shí)踐中對股份有限公司的股權變動(dòng)只能做這種選擇，有外部登記時(shí)則應認可外部登記的公信力和對抗力;在沒(méi)有外部登記的情況下，由于法律并未作具體明確的強制性要求和一般規定性要求，可以在有股權轉讓內部登記的公示下，確定其股權變動(dòng)的公信力和對抗力。
(三)、股權變動(dòng)內部登記效力和外部登記的效力區別
簡(jiǎn)單而言，內部登記導致股權變動(dòng)的公司效應，外部登記是內部登記的輔助和補充手段。具體是否辦理外部登記，應以法律、行政法規的的規定為準。
實(shí)踐中，往往有公司不依法設置股東名冊。公司法只規定了設立、變更股東名冊的義務(wù)，并未規定不履行此義務(wù)時(shí)的法律責任。若此情況下卻又外部登記，第三人基于誠實(shí)信賴(lài)而相信登記機關(guān)的公示與之為法律行為的，應優(yōu)先保護善意第三人的利益，維護交易秩序。若登記與事實(shí)不符，則應尋找致瑕疵產(chǎn)生的責任人。若又既無(wú)內部登記，也無(wú)外部登記，則應從其源頭尋根刨底，弄清法律關(guān)系的真實(shí)面貌，然后據法處理。
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