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公證機構性質(zhì)說(shuō)
  十年前,國務(wù)院批準對公證工作改革方案;司法部律師公證工作指導司發(fā)出的《關(guān)于開(kāi)展合作制公證處試點(diǎn)工作的通知》“要進(jìn)一步加大公證工作改革力度,抓緊制定公證工作整體改革方案,并盡早報國務(wù)院審議,同時(shí)著(zhù)手進(jìn)行合伙制、合作制公證處的試點(diǎn)工作,進(jìn)一步探索總結經(jīng)驗?!?;《公證法》為公證全行業(yè)體制、機制的進(jìn)一步改革留下了足夠的法律空間。
十年后國務(wù)院提出《分類(lèi)推進(jìn)事業(yè)單位改革實(shí)施指導意見(jiàn)》,公證行業(yè)推行自收自支事業(yè)體制、合作制公證處試點(diǎn)走過(guò)了穩健的十個(gè)年頭,使公證機構成為溝通政府與社會(huì )各階層群體、依法行使參與社會(huì )管理的公證證明職能、獨立承擔民事責任的社會(huì )公共服務(wù)主體打下了良好的基礎。
一、公證機
(一)公證機構在立法層面的含義
公證機構是依法成立,不以營(yíng)利為目的,依法獨立行使公證職能、承擔民事賠償責任的證明機構。
1.公證機構的設立采法定主義原則
公證機構的設立必須依據公證法規定和程序設立。
公證機構依法獨立行使公證職能,承擔民事責任。公證機構為專(zhuān)門(mén)的證明機構,獨具公證證明職能。
公證機構是否應被列為中介機構還有待爭議,不管怎樣公證機構行使證明權,具有準司法權的法律職能。
2.公證機構的基本特點(diǎn)
公證機構是非營(yíng)利機構,具有公益性。公證行使司法證明權,通過(guò)司法證明手段預先解決當事人在民事交往中產(chǎn)生的爭端,維護自然人、法人或者其他組織的合法權益,故它是一種預防性質(zhì)的司法制度,不以營(yíng)利為目的。
公證機構獨立行使公證證明權、獨立承擔責任。獨立性表現為依法獨立行使公證職權,不受其他機構和個(gè)人的干涉;以公證機構自己的財產(chǎn)承擔民事賠償責任。
基于公證機構的非營(yíng)利性和依法獨立行使公證證明職權,無(wú)論公證機構是何種體制,均為社會(huì )展示了法律賦予的公信力,不容社會(huì )質(zhì)疑。
3.承擔法律責任為公證機構本位
公證機構本位是指公證機構的公信力由公證機構予以保障,公證人在公證機構執業(yè),公證機構承擔第一責任。但現行的主辦公證員制度的建立,借鑒了公證人本位的理念,在某種程度和范圍內,肯定了公證員的個(gè)體作用及公證員的才能,也從法律層面加重了公證人的責任。
4.公證機構依法行使證明權
公證機構行使著(zhù)法定的證明專(zhuān)屬權,其他任何機構和個(gè)人均無(wú)權代理。
5.公證機構不偏不倚的服務(wù)性
公證機構不以盈利為目的,獨立依法行使公證證明權,所以公證機構站在維護國家法律和社會(huì )公共利益的高度上以尋求公平正義的價(jià)值。
(二)公證機構在現實(shí)中的含義
公證機構自2000年提出改革時(shí),中國公證機構的性質(zhì)還游離于“官”與“商”的地帶,2006年三月一日《中華人民共和國公證法》頒布實(shí)施,中國公證機構的性質(zhì)尤抱琵琶,半遮面。公證法規定公證機構是依法設立,不以營(yíng)利為目的,依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。公證機構及其公證員因執業(yè)中的過(guò)錯給當事人、公證事項的利害關(guān)系人造成損失,由公證機構承擔相應的賠償責任,當事人、公證事項的利害關(guān)系人,可以向人民法院提起民事訴訟。這意味著(zhù)《公證法》將公證機構定位為民事法律關(guān)系當中的一方民事主體。
合作制或合伙制公證機構單從機構的體制及實(shí)際運作上看,實(shí)質(zhì)是在按公司法中有限公司的相關(guān)規定進(jìn)行運作和管理,公證機構具備獨立的法人主體資格的全部要件;自收自支事業(yè)體制的公證機構的舉辦者為地方司法行政機關(guān),公證機構的管理多半沿襲行政管理模式,公證機構負責人管理理念陳舊,對機構運作主動(dòng)對接市場(chǎng)及人財物管理思變缺乏能動(dòng)性,公證機構本身無(wú)活力,公證員找不到動(dòng)力的靈感;行政體制的公證機構是國家公權力性質(zhì),自《中華人民共和國公證法》頒布實(shí)施起,它的存在實(shí)質(zhì)就受到法律的質(zhì)疑。
(三)公證機構在市場(chǎng)需求中的含義
2000年七月,國務(wù)院批準的《關(guān)于深化公證工作改革的方案》,確定行政體制的公證處要盡快改為事業(yè)體制,改制后公證處應成為執行國家公證職能、自主開(kāi)展業(yè)務(wù)、獨立承擔責任、按市場(chǎng)規律和自律機制運行的公益性、非營(yíng)利的事業(yè)法人。合作制公證機構的相繼設立,打破了公證機構一貫遵循的代表國家行使證明權,不以營(yíng)利為目的,依法獨立行使證明權,自主開(kāi)展公證業(yè)務(wù)的格局。事實(shí)上市場(chǎng)對公證證明需求過(guò)度,或者說(shuō)超越于法律范疇的現象層出不窮,形成如此格局的原因是社會(huì )經(jīng)濟轉型使然。
計劃經(jīng)濟時(shí)代國家是社會(huì )的唯一管理者,社會(huì )成員社會(huì )階層結構單一,體現社會(huì )管理職能的載體就是政府各職能部門(mén),社會(huì )成員間沒(méi)有根本的利益沖突。
一九七八年中國開(kāi)始提出改革開(kāi)放,在多種經(jīng)濟形式并存,多元經(jīng)濟并重發(fā)展的時(shí)代背景下,社會(huì )矛盾凸現,再延續過(guò)去單一以政府管理社會(huì )的模式,行使對社會(huì )的管理職能,就會(huì )突出權力過(guò)于集中,利益分配過(guò)于不公,貧富懸殊加速。
2000年后,合作制公證機構的設立,公證機構改革試點(diǎn)是多元經(jīng)濟條件下具有中國特色的社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟需求的必然結果。
市場(chǎng)經(jīng)濟良莠不齊,有的出于維護自己在民商流轉中履行的法律行為、形成的有法律意義的事實(shí)和文書(shū)的真實(shí)性、合法性通過(guò)法定程序向公證機構申請公證證明,但有的卻是為了不法目的,不惜偽造證據,虛構事實(shí)和變造偽造法律文書(shū),騙取公證書(shū),以達到各自的非法目的。
(四)公證機構改革的含義
《中華人民共和國公證法》規定公證機構是依法設立、不以營(yíng)利為目的、依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。所以公證機構不是國家行政機關(guān),而是民事主體。
我的理解是《公證法》未對公證機構體制定性,只確定了公證機構獨立承擔責任的民事主體法律地位,為探索更適應我國國情的公證機構體制,科學(xué)設置機構崗位管理體系提供了可能性。無(wú)論怎樣,公證機構承擔的是社會(huì )管理職能的功能,具有法律授權行使公共權,獨立運營(yíng),依法參與市場(chǎng)化社會(huì )管理的民事主體。
(五)公證機構崗位設置
公證機構由公證員、公證輔助人員、公證機構其他工作人員組成。
公證員是符合公證法規定并在公證機構從事公證業(yè)務(wù)的執業(yè)人員。其薪級根據任職年限有所區別。
1.公證輔助人員
公證輔助人員可以簡(jiǎn)單地定義為公證員的助手。
2.公證機構其他工作人員是指在公證機構從事行政、檔案管理、財務(wù)及其他工作的相關(guān)人員。
3.公證機構管理層
(1)公證機構負責人
公證機構依法設主任、副主任。
(2)公證機構各業(yè)務(wù)部門(mén)負責人
公證機構業(yè)務(wù)部門(mén)、行政管理部門(mén)負責人有公證處主任聘任。
(六)公證機構對除公證員以外的人員的聘用方式
由于公證業(yè)務(wù)量隨市場(chǎng)需求的變化而變化,公證機構的其他工作人員均可通過(guò)勞務(wù)派遣方式使用。
(七)公證機構某些工作環(huán)節的服務(wù)外包
全國注冊公證員兩萬(wàn)余人,真正從事公證工作的公證員小于注冊人數。隨著(zhù)社會(huì )管理方式的轉變,社會(huì )分工細化才能更好的發(fā)揮資源配置的優(yōu)勢。
1.借用咨詢(xún)機構的資源,為公證機構提供規劃管理、公證業(yè)務(wù)拓展咨詢(xún)服務(wù)。
2.為節約成本,實(shí)行將公證書(shū)及相關(guān)資料翻譯、打印、制作外包第三方承接,同時(shí)也多一個(gè)公證業(yè)務(wù)來(lái)源渠道。
3.每年公證機構要花大量的財力、物力、人力管理辦結公證檔案,特別是公證機構成立時(shí)間越長(cháng),付出管理檔案的各項成本就越高,公證檔案的管理可發(fā)包給專(zhuān)業(yè)從事檔案管理的第三方進(jìn)行管理,還能為公證機構帶來(lái)公證業(yè)務(wù)及其他資源的增值。
(八)公證機構財務(wù)管理
1.按照法律咨詢(xún)服務(wù)機構分配方案實(shí)行多勞多得,照章納稅。
2.公共積累按法律咨詢(xún)服務(wù)機構管理的有關(guān)規定提留。
3.賠償基金按照司法部的相關(guān)規定足額提取執業(yè)風(fēng)險金交相關(guān)部門(mén)。
4.其他費用按行業(yè)管理規定足額繳交。
5.公證機構物的管理
(1)按照司法部的相關(guān)規定管理涉外公證專(zhuān)用紙。
(2)按公證機構體制、財務(wù)制度管理公證機構固定資產(chǎn),并分類(lèi)登記造冊。
(3)公證耗材采取成本核算、申領(lǐng)、交接制度,建立公證用材人頭臺賬,實(shí)行成本控制。
二、其他
(一)建立科學(xué)的內部管理機制
設置人事勞資管理、激勵獎懲、公證質(zhì)量監督、財務(wù)監控等內部管理機制,以完善公證機構內部監督運作體系。
(二)建立內部競爭機制
實(shí)行末位待崗制(經(jīng)濟待遇按法定基本生活費發(fā)放,連續3個(gè)月業(yè)績(jì)低于規定數額,解除勞動(dòng)合同關(guān)系)。
(三)引進(jìn)社會(huì )資源配置
向社會(huì )公開(kāi)征集公證機構運作策劃方案,引入與公證資源配置的各種咨詢(xún)機構及其它行業(yè),產(chǎn)生公證服務(wù)的聯(lián)動(dòng)效應,形成公證機構外部的競爭圈層,助推公證業(yè)務(wù)來(lái)源多元化。
(四)說(shuō)明
建立內部管理、競爭機制與引進(jìn)社會(huì )資源配置不是一對矛盾,恰恰是社會(huì )資源的優(yōu)化組合,才進(jìn)一步讓公證服務(wù)成為維護民商流轉不可或缺的預見(jiàn)性保障措施,正是公證行業(yè)現階段的最佳理想格局。
三、結語(yǔ)
公證機構應當是法律授權,依法行使公證證明職能,獨立參與社會(huì )管理,并獨立承擔責任的民事主體。它是介于政府、企業(yè)、個(gè)人之間,并為其提供溝通、服務(wù),承擔協(xié)調各種社會(huì )公共關(guān)系的社會(huì )組織。在具有中國特設的市場(chǎng)經(jīng)濟條件下,分工越來(lái)越細。社會(huì )經(jīng)濟關(guān)系日益復雜、多樣化,效益與效率又要求系統、整體化,市場(chǎng)主體之間的溝通、監督就顯得越來(lái)越重要。法律賦予公證證明機構積聚溝通、監督、證明于一體的職業(yè)特色;國際經(jīng)濟一體化發(fā)展,要求不同國家的民商流轉接軌,即按國際慣例辦事。公證機構正是提供國際交往、交易的證明機構,公證書(shū)是唯一能在全世界使用的證明書(shū),它起到了溝通國際慣例渠道,搭建國際民商交往的橋梁作用。
綜上,公證機構性質(zhì)準確的定位應是從事公證證明活動(dòng),提供具有法律要件效力、證明效力、執行效力服務(wù)的社會(huì )組織機構。
參考文獻:
[1] 公證法及釋義、公證程序規則及釋義、公證權――搜搜百科、中國經(jīng)濟論壇:公證處為何屢當被告、張云德 著(zhù) 社會(huì )中介組織的理論與運作。

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