來(lái)源：國家市場(chǎng)監督管理總局
整理：賽柏藍器械
在《反壟斷法》實(shí)施10周年之際，國家市場(chǎng)監督管理總局出臺了兩份重要的征求意見(jiàn)稿，濫用行政權力搞壟斷、市場(chǎng)經(jīng)濟中的壟斷協(xié)議等行為將徹底得到根治。醫械領(lǐng)域的強制耗材轉配送、限定招投標以及設定耗材配送門(mén)檻等行為都在“意見(jiàn)稿”所列的類(lèi)型之中。
在了解“意見(jiàn)稿”之前，不妨先看兩個(gè)案例。
2018年6月，根據舉報，河南省發(fā)展和改革委員會(huì )對封丘縣人民政府涉嫌濫用行政權力排除、限制競爭的行為進(jìn)行了調查。
經(jīng)查，2016年底，封丘縣人民政府和華潤河南醫藥有限公司簽署戰略合作協(xié)議，約定封丘縣人民政府支持后者在封丘縣各級醫療機構開(kāi)展藥品、耗材配送工作，并協(xié)調解決其與當地經(jīng)營(yíng)企業(yè)的并購問(wèn)題。
2017年底，作為縣政府協(xié)調并購的參與方——河南中諾醫藥有限公司向縣政府遞交了《關(guān)于在全縣公立醫院試行藥品統一配送的請示報告》，請求封丘縣人民政府按照與華潤河南醫藥簽訂的戰略合作協(xié)議中的責任和義務(wù)，盡快制定出臺公立醫院藥品、醫療器械統一配送工作實(shí)施方案。
到了2018年5月，封丘縣人民政府召開(kāi)縣長(cháng)辦公會(huì )，會(huì )后印發(fā)了《封丘縣人民政府縣長(cháng)辦公會(huì )議紀要》，其中包括以下內容：
一是為履行封丘縣人民政府與華潤河南醫藥有限公司簽署的戰略合作協(xié)議，縣政府原則同意河南省中諾醫藥有限公司作為全縣藥物、醫療器械、耗材轉配送的主體企業(yè)，負責全縣藥物、醫療器械、耗材的轉配送工作，并由該企業(yè)開(kāi)票實(shí)施。
二是該縣的衛生部門(mén)要將會(huì )議精神傳達到全縣所有公立醫院、各鄉鎮衛生院以及村醫衛生室，并對各單位落實(shí)藥物統一配送工作開(kāi)展專(zhuān)項整治行動(dòng)，進(jìn)行跟蹤指導。監察部門(mén)要提前介入，對私自采藥，違規套取新農合資金的要嚴肅處理并追究相關(guān)責任人責任。
三是所有在封丘縣中標的基本藥物配送企業(yè)須經(jīng)縣藥業(yè)有限公司轉配送，并在本紀要下發(fā)后簽訂轉配送協(xié)議；如中標企業(yè)不簽訂轉配送協(xié)議，取消在封丘縣的配送資格。
調查后，河南省發(fā)改委作出斷定，封丘縣的行為違反了《反壟斷法》第三十二條“行政機關(guān)和法律、法規授權的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權力，限定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營(yíng)、購買(mǎi)、使用其指定的經(jīng)營(yíng)者提供的商品”和第三十七條“行政機關(guān)不得濫用行政權力，制定含有排除、限制競爭內容的規定”之規定，構成濫用行政權力，排除、限制競爭行為。
在調查過(guò)程中，封丘縣人民政府認識到其行為違反了《反壟斷法》相關(guān)規定，積極配合調查工作，并及時(shí)報送了《封丘縣人民政府辦公室關(guān)于對中諾醫藥有限公司限制性競爭的整改報告》，決定撤銷(xiāo)涉嫌違法的會(huì )議紀要，消除限制市場(chǎng)主體公平競爭的社會(huì )后果，規范行政行為。
同月被調查的還有山東省臨沂市莒南縣公共資源交易服務(wù)中心。
2018年6月，根據舉報，原山東省工商行政管理局對莒南縣公共資源交易服務(wù)中心涉嫌濫用行政權力排除、限制競爭行為進(jìn)行調查。
經(jīng)查，臨沂市莒南縣公共資源交易服務(wù)中心以防止工程建設項目招投標領(lǐng)域的腐敗行為為由，利用行政權力，強制要求投資總額在50萬(wàn)元以下的項目招標人須采用資源交易系統自動(dòng)抽取方式選聘招標代理機構，并印發(fā)了有關(guān)文件。
該做法剝奪了招標人自行選擇招標代理機構的權利，限制了招標代理機構之間的合法競爭，違反了《反壟斷法》第三十七條“行政機關(guān)不得濫用行政權力，制定含有排除、限制競爭內容的規定”之規定，構成濫用行政權力，排除、限制競爭行為。
2018年7月下旬，原山東省工商局約談了莒南縣人民政府和莒南縣公共資源交易服務(wù)中心，并指出莒南縣公共資源交易服務(wù)中心相關(guān)文件存在濫用行政權力排除、限制競爭的問(wèn)題。
莒南縣公共資源交易服務(wù)中心承諾對相關(guān)文件進(jìn)行修改。2018年9月，莒南縣公共資源交易服務(wù)中心向原山東省工商行政管理局提交了《關(guān)于相關(guān)問(wèn)題整改落實(shí)情況的報告》，表示其已經(jīng)對相關(guān)文件條款進(jìn)行了修正，并報縣政府批準印發(fā)。
以上兩個(gè)案例，都來(lái)自于國家市場(chǎng)監督管理總局在2018年12月9日發(fā)布的《市場(chǎng)監管總局關(guān)于發(fā)布2018年市場(chǎng)監管部門(mén)制止濫用行政權力排除、限制競爭行為典型案例的公告》，與醫械招標采購密切相關(guān)。
目前，部分地區仍存在的醫用耗材強制轉配送、指定招標代理機構等濫用行政權力限制市場(chǎng)競爭的行為，不斷被行業(yè)人士所詬病。
不過(guò)，醫械領(lǐng)域上述行為或將得到終結。
2019年1月14日，國家市場(chǎng)監督管理總局印發(fā)《關(guān)于制止濫用行政權力排除、限制競爭 行為的規定（征求意見(jiàn)稿）》（以下稱(chēng)《意見(jiàn)稿》）的公告，對限定交易、妨礙商品自由流通、招投標限制、機構設立限制、強制經(jīng)營(yíng)者實(shí)施壟斷行為和制定含有限制自由競爭內容的規定等濫用行政權力的行為，預防和制止。
《意見(jiàn)稿》對濫用行政權力排除、限制競爭的行為類(lèi)型做了更多細化。一些與行業(yè)相關(guān)度高的類(lèi)型分列圖中框選中：
在這之前，2018年1月3號，國家市場(chǎng)監管總局已下發(fā)《禁止壟斷協(xié)議行為的規定（征求意見(jiàn)稿）》（以下稱(chēng)《規定》）的公告，目的在預防和制止經(jīng)濟活動(dòng)中的壟斷協(xié)議行為，對執法機構、壟斷協(xié)議認定、壟斷協(xié)議調查、行政處罰等進(jìn)行了全面規定。
《規定》根據《反壟斷法》 第二章“壟斷協(xié)議”，不再區分價(jià)格與非價(jià)格壟斷協(xié)議案件，并就《反壟斷法》第十三條、第十四條所列舉的固定變更價(jià)格、限制生產(chǎn)銷(xiāo)售數量等 7 種具體壟斷協(xié)議形式進(jìn)行了進(jìn)一步細化。
十九大已明確要求“打破行政性壟斷”，“清理廢除妨礙統一市場(chǎng)和公平競爭的各種規定和做法”。一個(gè)既有事實(shí)，改革開(kāi)放的實(shí)踐表明，越是市場(chǎng)競爭充分的領(lǐng)域和區域，產(chǎn)品和服務(wù)的質(zhì)量就越好，就越具有國際競爭力。
國家市場(chǎng)監管總局在一份說(shuō)明文件中指出，打破行政性壟斷，本質(zhì)上是要處理好政府和市場(chǎng)的關(guān)系， 使市場(chǎng)力量得到有效發(fā)揮，在資源配置中起決定性作用。
而針對市場(chǎng)經(jīng)濟活動(dòng)中的壟斷協(xié)議行為，按照《深化黨和國家機構改革方案》要求，新組建的國家市場(chǎng)監督管理總局承擔反壟斷統一執法職責，通過(guò)制定統一的禁止壟斷協(xié)議規則，有利于解決原三家反壟斷執法機構存在的職能交叉問(wèn)題。
目前，《反壟斷法》已實(shí)施十年， 國家市場(chǎng)監管總局在說(shuō)明文件中指出，反壟斷執法機構查處壟斷協(xié)議行為，積累了較為豐富的執法經(jīng)驗，針對執法熱點(diǎn)難點(diǎn)通過(guò)國際合作和專(zhuān)題研究形成了明確意見(jiàn)。
兩份“意見(jiàn)稿”對行政權力限制競爭以及壟斷協(xié)議行為類(lèi)型的進(jìn)一步細化和認定，將會(huì )對醫械行業(yè)所詬病的問(wèn)題進(jìn)行肅清。風(fēng)清氣正、自由競爭的市場(chǎng)才會(huì )活力無(wú)限。
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