【摘要】農村土承包經(jīng)營(yíng)權證是農村集體經(jīng)營(yíng)組織成員與農村集體經(jīng)濟組織確立了土地承包經(jīng)營(yíng)權合同關(guān)系后政府主管部門(mén)發(fā)放的一個(gè)用益物權憑證。作為一個(gè)既存的物權憑證，對它進(jìn)行注銷(xiāo)應該根據我國現行法律、法規、行政規章中規定的物權變動(dòng)規定進(jìn)行。這樣才能充分保護農村土地承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)依法享的權利。

　　【關(guān)鍵詞】物權；債權；基礎法律關(guān)系；區分原則

　　【正文】

　　《中華人民共和國農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《辦法》）第二條規定：“農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證是農村土地承包合同生效后，國家依法確認承包方享有土地承包經(jīng)營(yíng)權的法律憑證?！薄吨腥A人民共和國物權法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《物權法》）第一百二十七條第一款規定：“土地承包經(jīng)營(yíng)權自土地承包經(jīng)營(yíng)權合同生效時(shí)設立?！钡诙钜幎ǎ骸翱h級以上地方人民政府應當向土承包經(jīng)營(yíng)權人發(fā)放土地承包經(jīng)營(yíng)權證、林權證、草地使用權證，并登記造冊，確認土承包經(jīng)營(yíng)權?！睋?，我們可以明確：一、土地承包經(jīng)營(yíng)權是在承包農戶(hù)與發(fā)包方確立承包合同關(guān)系時(shí)產(chǎn)生；二、土地承包經(jīng)營(yíng)權證的發(fā)放是確認土地承包經(jīng)營(yíng)權，并賦予其物權法律效果的一種法律憑證。

　　由是，土地承包經(jīng)營(yíng)權合同與土地承包經(jīng)營(yíng)權證的關(guān)系應該是一種債權與物權的關(guān)系。一旦發(fā)生糾紛，就應該按照相關(guān)的法律、法規、規章規定及債權與物權關(guān)系的法理來(lái)處理。

　　但本人發(fā)現Z鎮政府（其是1998年第二輪土地承包經(jīng)營(yíng)權證的發(fā)證機關(guān)）不是按照該思路處理涉及土地承包經(jīng)營(yíng)權證糾紛，而是直接以承包人S農戶(hù)不具有跨組承包農地資格的理由徑自作出《關(guān)于注銷(xiāo)××村前東組×××戶(hù)〈農村集體土地承包經(jīng)營(yíng)權證書(shū)〉的決定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《決定》），依據是“根據《中華人民共和國農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證管理辦法》第二十條第（四）項、第二十一條的規定”。

　　本人認為，此舉違反了物權變動(dòng)的基本原理，并與現行法律、法規、行政規章相悖，故有待商榷。

　　土地承包經(jīng)營(yíng)權證作為一種物權憑證，它的持有人通過(guò)持有該證能夠享有二個(gè)權利：一是農村土地承包經(jīng)營(yíng)權，它的存在是通過(guò)其與發(fā)包方確立的土地承包經(jīng)營(yíng)權合同反映出來(lái)，而通過(guò)這個(gè)合同關(guān)系反映的是一種債權的關(guān)系；二是國家行政機關(guān)通過(guò)確認該合同關(guān)系而發(fā)放的農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證，它是一種用益物權憑證，它反映的是國家通過(guò)發(fā)放該證而賦予該土地承包經(jīng)營(yíng)權一種物權的法律效果，這種效果在《中華人民共和國農村土地承包法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《承包法》）第三十八條規定為“土地承包經(jīng)營(yíng)要采取互換、轉讓方式流轉，當事人要求登記的，應當向縣級以上人民政府申請登記。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！痹凇段餀喾ā返谝话俣艞l規定為“土地承包經(jīng)營(yíng)權人將土地承包經(jīng)營(yíng)權互換、轉讓?zhuān)斒氯艘蟮怯浀?，應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營(yíng)權變更登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！币簿驼f(shuō)，通過(guò)核發(fā)放土地承包經(jīng)營(yíng)權證可使得承包人取得的承包經(jīng)營(yíng)權具有對抗善意第三人法律效力。

　　眾所周知，債權與物權在民法財產(chǎn)權中是二個(gè)不同的權利體系，它們各有其成立（或取得）、終止（或注銷(xiāo)）的法律要件。它們產(chǎn)生的次序是，先產(chǎn)生債權等基礎性權利，然后才產(chǎn)生物權，債權等基礎性權利作為取得物權的基礎法律關(guān)系而存在。但產(chǎn)生債權未必一定能夠產(chǎn)生物權，它要根據法律的規定使然；反之物權憑證的注銷(xiāo)也未一定能使作為基礎法律關(guān)系的債權解除、終止，因為有可能會(huì )出現不待基礎法律關(guān)系變動(dòng)而注銷(xiāo)收回物權憑證的情形（如違法注銷(xiāo)）。在這種情形下，物權憑證的持有人雖然不再持有物權憑證，但他取得物權的基礎法律關(guān)系債權由于債權法律關(guān)系沒(méi)有被解除、終止、確認無(wú)效，還是可能享有的，所以該債權還是應該得到保護的，這就是債權與物權的區分原則。該原則在《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋》（一）第九條第一款規定中有充分的體現：“依照合同法第四十四條第二款的規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移?！痹凇段餀喾ā返谑鍡l中這個(gè)原則有明確的規定：“當事人之間訂立有關(guān)設立、變更、轉讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力?！?/p>

　　因為物權變動(dòng)要有其基礎法律關(guān)系作為根據的，而它的變動(dòng)有哪些基礎法律關(guān)系呢？“以物權法法理，物權變動(dòng)區分為如下兩種：一種是因法律行為的物權變動(dòng)，或者說(shuō)是根據當事人的意思表示的物權變動(dòng)；另一種是因非法律行為發(fā)生的物權變動(dòng)。在這兩種不同的情形下，物權變動(dòng)的條件、結果是不同的?！盵1]由此，物權變動(dòng)分為二種類(lèi)型，一是以法律行為變動(dòng)為基礎的變動(dòng)，它是以當事各方的意志作為發(fā)生的物權變動(dòng)的原因，一種是以非法律行為為基礎的變動(dòng)，它是根據法律的直接規定作為原因，不必經(jīng)過(guò)公示就可以產(chǎn)生物權變動(dòng)的法律效果，但如果進(jìn)行交易必須取得物權憑證方可。但二者也不是井水不犯河水的，在物權的變動(dòng)過(guò)程中其也有可能也可能交替出現，如根據買(mǎi)賣(mài)合同的法律行為取得的房屋，通過(guò)領(lǐng)取房屋所有權證取得了物權，其后政府通過(guò)征收這個(gè)非法律行為使購買(mǎi)人喪失了物權。又如，某人通過(guò)受遺贈這個(gè)非法律行為取得了房產(chǎn)，其受遺贈時(shí)就取得了物權，依法辦理了產(chǎn)權登記，其后又通過(guò)交易的法律行為將其出售。

　　《辦法》第二十條就取得物權后的土地承包經(jīng)營(yíng)權的變動(dòng)規定了四種情形：“承包期內，發(fā)生下列情形的，應依法收回農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證：（一）承包期內，承包方全家遷入設區的市，轉為非農業(yè)戶(hù)口的。（二）承包期內，承包方提出書(shū)面申請，自愿放棄全部承包土地的。（三）承包土地被依法征用、占用，導致農村土地承包經(jīng)營(yíng)權全部喪失的。（四）其他收回土地承包經(jīng)營(yíng)權證的情形?！痹谠撘幎ㄖ?，其中第一項承包方全家遷入設區的市轉為非農業(yè)戶(hù)，這應該由公安機關(guān)戶(hù)籍管理部門(mén)進(jìn)行認定，出具相關(guān)法律文件。因為他是我國戶(hù)籍管理的法定機關(guān)；第二項要承包方提出書(shū)面申請；第三項，承包土地被依法征用、占用，這就要按照我國土地管理法規的有關(guān)土地征用、占用的規定的條件和程序進(jìn)行，并且要在相關(guān)各項補償款補償到位的前提之下才可進(jìn)行。農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證的發(fā)證機關(guān)只有在上述情形的條件具備之后才能作出是否注銷(xiāo)收回農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證的行政決定。第四項的規定是一個(gè)兜底條款，指除以上三種情形之外的收回承包經(jīng)營(yíng)權證的情形，而情形的劃定標準是依“法”，因為本條開(kāi)頭就是“承包期內，發(fā)生下列情形的，應依法收回農村土地承包經(jīng)營(yíng)權證”。由于《辦法》是由農業(yè)部制定的，故這“法”的外延范圍的確定應該由農業(yè)部作出解釋。