“搶帽子”，乍一聽(tīng)很像是某種趣味游戲的名字，但是在證券市場(chǎng)，這卻是一個(gè)格外“危險”的名詞，在某種程度上是與“操縱證券市場(chǎng)”畫(huà)上等號的。
“搶帽子”說(shuō)法來(lái)源于早期的證券期貨交易，但時(shí)至今日，“搶帽子”已經(jīng)不再是單純的交易手法的一種，更多地是被認為是一種操作證券期貨市場(chǎng)的行為。
即證券公司、證券咨詢(xún)機構、專(zhuān)業(yè)中介機構及其工作人員，買(mǎi)賣(mài)或者持有相關(guān)證券，并對該證券或其發(fā)行人、上市公司公開(kāi)作出評價(jià)、預測或者投資建議，以便通過(guò)期待的市場(chǎng)波動(dòng)取得經(jīng)濟利益的行為。
本文擬通過(guò)對有關(guān)司法案例的分析，就“搶帽子”這類(lèi)操縱證券市場(chǎng)的行為進(jìn)行分析與說(shuō)明，以對證券市場(chǎng)的有關(guān)參與者進(jìn)行警示。
案例
2013年至2014年，被告人朱XX擔任某證券營(yíng)業(yè)部經(jīng)紀人，并受邀擔任某證券類(lèi)電視節目嘉賓。
期間，朱XX在其親屬名下的證券賬戶(hù)內，預先買(mǎi)入15只股票，并在隨后播出的前述電視節目中通過(guò)詳細介紹股票標識性信息、展示K線(xiàn)圖或明示股票名稱(chēng)、代碼等方式，對其預先買(mǎi)入的15只股票進(jìn)行公開(kāi)評價(jià)、預測及推介，再于節目電視臺首播后1至2個(gè)交易日內拋售相關(guān)股票，人為地影響前述股票的交易量與交易價(jià)格，獲取非法利益。
經(jīng)審計，朱XX買(mǎi)入前述股票交易金額共計人民幣2000萬(wàn)余元，賣(mài)出股票交易金額共計人民幣2000萬(wàn)余元，非法獲利人民幣70萬(wàn)余元。
人民法院認為，被告人朱XX身為證券公司工作人員，違反規定買(mǎi)賣(mài)或持有證券，并通過(guò)公開(kāi)評價(jià)、預測或者投資建議，在相關(guān)證券交易中非法獲利70萬(wàn)余元，情節嚴重，其行為已構成操縱證券市場(chǎng)罪，應處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。據此，法院依法作出判決，以操縱證券市場(chǎng)罪對被告人朱XX判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金人民幣76萬(wàn)元；扣押在案的違法所得予以沒(méi)收。
分析
上述是某市第一個(gè)使用“搶帽子”手法操縱證券市場(chǎng)的案例，當時(shí)引起了較為廣泛的關(guān)注，“搶帽子”這一證券市場(chǎng)的特有名詞也為公眾所知悉。
對于嚴重侵害證券市場(chǎng)穩定發(fā)展的行為，證監會(huì )的打擊與處罰從未停止過(guò)，遵循的依據是我國《證券法》對操縱證券市場(chǎng)行為的禁止規定：
第七十七條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng)：
?。ㄒ唬﹩为毣蛘咄ㄟ^(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續買(mǎi)賣(mài)，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量；
?。ǘ┡c他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；
?。ㄈ┰谧约簩?shí)際控制的賬戶(hù)之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；
?。ㄋ模┮云渌侄尾倏v證券市場(chǎng)。
操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。
但是通過(guò)對法條的仔細分析，不難發(fā)現我們所說(shuō)的“搶帽子”并不屬于上述法條中列出的行為類(lèi)型，那么對于此類(lèi)“搶帽子”行為進(jìn)行規制的法律依據究竟是什么呢？
且看上述證券法第七十七條的第四項“以其他手段操縱證券市場(chǎng)”，此處所說(shuō)的“其他手段”并不是我們通常理解的兜底性規定，即為了保證法律的周?chē)佬远龀龃祟?lèi)規定，以防止實(shí)踐中出現法律中沒(méi)有規定的新類(lèi)型行為侵害市場(chǎng)秩序而缺乏法律制約。
此處的“其他手段”在我國《證券市場(chǎng)操縱行為認定指引（試行）》中是有著(zhù)明確列舉的，《指引》第三十條規定：
本指引所稱(chēng)其他手段，是指《證券法》第七十七條第一款第（四）項所指的其他操縱證券市場(chǎng)的手段，主要指下列類(lèi)型：
?。ㄒ唬┬M惑交易操縱；
?。ǘ屆弊咏灰撞倏v；
?。ㄈ┨摷偕陥蟛倏v；
?。ㄋ模┨囟〞r(shí)間的價(jià)格或價(jià)值操縱；
?。ㄎ澹┪彩薪灰撞倏v；
?。┲袊C監會(huì )認定的其他操縱證券市場(chǎng)的行為。
法律、行政法規或者規章對其他手段另有規定的，適用其規定。
搶帽子交易操作赫然在列，同時(shí)，《指引》還對搶帽子交易行為的構成作出了明確的規定，使得該類(lèi)行為的認定有了充分的法律依據：
?。ㄒ唬┬袨槿耸亲C券公司、證券咨詢(xún)機構、專(zhuān)業(yè)中介機構及其工作人員；
?。ǘ┬袨槿藢ο嚓P(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司公開(kāi)做出評價(jià)、預測或者投資建議；
?。ㄈ┬袨槿嗽诠_(kāi)作出評價(jià)、預測或者投資建議前買(mǎi)賣(mài)或持有相關(guān)證券；
?。ㄋ模┬袨槿送ㄟ^(guò)公開(kāi)評價(jià)、預測或者投資建議，在相關(guān)證券的交易中謀取利益。
上述規定是對“搶帽子”行為在行政法層面進(jìn)行規制的內容，而一旦此類(lèi)行為的侵害達到一定的程度，就會(huì )因涉嫌違法刑法規定而將被予以定罪處刑。
我國《刑法》第一百八十二條操縱證券、期貨市場(chǎng)罪對于犯罪行為客觀(guān)方面的描述幾乎完全借鑒了《證券法》的有關(guān)規定，也就是說(shuō)，當行為人實(shí)施《證券法》禁止的操縱證券市場(chǎng)的行為時(shí)，只要其危害程度較為嚴重，達到了刑法規制的程度，則此類(lèi)行為由刑法予以調整，在行為的客觀(guān)表現上并無(wú)其他要求。
具體到“搶帽子”市場(chǎng)操縱行為，《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》中規定，對于符合以下標準的，應當予以追訴：（七）證券公司、證券投資咨詢(xún)機構、專(zhuān)業(yè)中介機構或者從業(yè)人員，違背有關(guān)從業(yè)禁止的規定，買(mǎi)賣(mài)或者持有相關(guān)證券，通過(guò)對證券或者其發(fā)行人、上市公司公開(kāi)作出評價(jià)、預測或者投資建議，在該證券的交易中謀取利益，情節嚴重的。
也就是說(shuō)，實(shí)施“搶帽子”市場(chǎng)操縱行為情節嚴重的，則行為由行政違法變?yōu)樾淌路缸?，應當追訴。
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