公司清算是指公司解散后，了結公司業(yè)務(wù)，清理公司財產(chǎn)，清收債權和清償債務(wù)，分配公司剩余財產(chǎn)的行為和程序。公司解散后應依法清算方可終止，但在實(shí)踐中，公司解散后不進(jìn)行清算、或者違反法定程序清算的現象屢見(jiàn)不鮮，由此訴諸法院請求司法強制清算的案件越來(lái)越多。由于我國公司法關(guān)于法院強制清算方面的規定過(guò)于原則，法院在審理中認識不一，面臨各種實(shí)體和程序問(wèn)題，筆者就此問(wèn)題進(jìn)行討論。
一、公司強制清算案件的性質(zhì)
依各國通例，公司清算分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算，對于公司的非破產(chǎn)清算具體分類(lèi)則有所不同。依是否按照法律規定的程序標準進(jìn)行劃分，公司清算可分為任意清算和法定清算，任意清算是按照公司章程和股東會(huì )決議進(jìn)行的清算，一般僅適用于無(wú)限公司或者兩合公司；法定清算是按照法律規定的方式和程序進(jìn)行的清算，適用于有限責任公司和股份有限公司。如日本、我國臺灣地區的“公司法”，法定清算進(jìn)一步劃分為普通清算和特別清算，普通清算是按照一般清算規則，在公司資產(chǎn)能夠抵償債務(wù)的情況下，由公司自行依法定程序進(jìn)行的清算；而特別清算是在普通清算過(guò)程中存在對清算的進(jìn)行造成顯著(zhù)障礙的事由、或者存在資不抵債的情形下，法院依申請而命令進(jìn)行的清算。在英美法系國家，存在自行清算和強制清算的分類(lèi)，自行清算是公司組織的清算，但仍要按照法定程序進(jìn)行，屬于法定清算；強制清算則是基于法院或者政府行政主管機關(guān)的命令而進(jìn)行的清算。公司清算的科學(xué)分類(lèi)不僅具有學(xué)理意義，也有規制清算人主體地位、規定清算方式、確立清算的具體程序、整合清算制度、體現清算價(jià)值取向的實(shí)踐效用。我國公司法僅對有限責任公司和股份有限公司這兩類(lèi)公司規定必須進(jìn)行法定清算，不存在任意清算的情形。依據公司法第一百八十四條的規定，公司清算分為自行清算和強制清算兩類(lèi)。公司解散后首先由公司自行清算，在逾期未清算時(shí)，法院可依申請組織強制清算。作這樣的分類(lèi)，既符合現實(shí)需要，未超出司法職能，也是對公司法規定的合理解釋。
公司強制清算程序不同于破產(chǎn)清算程序。破產(chǎn)清算是企業(yè)資不抵債情形下的強制清算并予執行的程序，破產(chǎn)必須在法院的主導下進(jìn)行，法院在整個(gè)破產(chǎn)程序中居于主導地位，破產(chǎn)管理人由法院選任并全面接管企業(yè)，清理破產(chǎn)企業(yè)的債權債務(wù)，向法院負責并報告工作，體現出強烈的國家干預色彩。破產(chǎn)清算的目的是使破產(chǎn)企業(yè)的債權人公平受償，債權人會(huì )議對某些重大問(wèn)題享有決定權。公司強制清算是在公司資產(chǎn)超過(guò)負債的情形下進(jìn)行的，其目的不僅是使債權人的債權得到清償，而且要使股東能夠公平地分配公司剩余財產(chǎn)，同等保護公司的債權人和股東的利益，在清算中更多地體現公司自治，清算基本屬于公司內部事務(wù)。清算組在某種程度上取代了公司董事會(huì )，但公司權力機關(guān)股東會(huì )及監事會(huì )在公司清算過(guò)程中仍然對公司的財產(chǎn)處置具有確認權，清算組在重要事項方面仍須向股東會(huì )報告，并接受監事會(huì )監督。對于公司強制清算，一般情形下法院監督比較消極。債權人在其債權能夠得到清償的情況下，也沒(méi)有必要過(guò)多干預公司的清算事務(wù)。
公司強制清算案件為非訟案件。公司強制清算是解決公司清算中清理財產(chǎn)、清償債務(wù)并分配剩余財產(chǎn)的特別程序，并不存在對立的利益沖突或利害關(guān)系，可以申請清算的當事人也不一定與案件有直接的利害關(guān)系。當事人申請公司強制清算，法院經(jīng)審查符合條件后予以立案受理。法院受理后，公司強制清算程序即行開(kāi)始。法院指定清算組開(kāi)始清算，同時(shí)對清算程序進(jìn)行指導和監督，審理債權確認爭議，確認清算方案和清算報告。在確認清算報告后，法院應裁定終結清算程序，清算組根據清算結果申報公司注銷(xiāo)登記。公司注銷(xiāo)后，清算組責任同時(shí)解除。如清算組有不法行為的，則其責任不能解除。公司強制清算案件的審理期間宜確定為6個(gè)月，到期未完成清算但有正當理由的，法院可依據民事訴訟法的有關(guān)規定決定延長(cháng)清算期限。
公司強制清算案件作為非訟案件，能否適用民事訴訟法的特別程序實(shí)行一審終審、采取獨任審判制等問(wèn)題，應由法律明文規定。這也是目前公司強制清算中亟需解決的法律程序問(wèn)題。
二、公司強制清算案件的申請與受理
公司強制清算案件應由公司住所地法院管轄，目的是方便公司清算及監督。公司強制清算的申請人除公司法規定的債權人外，還可以是股東。這一方面是因為由于債權人因利益考慮而提起申請的積極性不高，另一方面是因為公司股東，特別是少數公司股東，對于公司清算也有利益訴求，不能排除他們申請公司清算的權利。被申請人為公司。
公司法第一百八十四條規定，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，法院可依申請組織清算組進(jìn)行清算。在現實(shí)經(jīng)濟生活中，公司自愿解散或者被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、被責令關(guān)閉、被撤銷(xiāo)、司法判決解散后怠于清算或不進(jìn)行清算的現象大量存在，這是逾期不成立清算組的重要情形。另外，雖成立清算組但拖延清算和違法清算的情形也時(shí)有發(fā)生。因此，法院也可以依申請指定清算組進(jìn)行清算。法院接到公司強制清算的申請后，應審查公司是否存在解散事由而未成立清算組，或已成立的清算組是否違法清算，然后審查申請人資格、申請書(shū)等實(shí)質(zhì)與形式條件，符合條件的則立案受理。法院受理強制清算案件，應同時(shí)指定清算組成員。法院在受理公司強制清算申請之前或之后，可依申請或在必要時(shí)依職權對公司財產(chǎn)和公司賬冊、印章等實(shí)行保全，以保障公司清算工作的順利進(jìn)行。
公司強制清算案件被受理后，其他針對公司的民事訴訟是否由受理法院統一管轄，尚須法律規定。另外，有關(guān)公司財產(chǎn)的保全措施是否解除，執行程序是否中止，也需要法律明確。為提高清算效率，筆者認為應由受理法院統一處理。公司法第一百八十七條規定，在債權申報期間，清算組不得對債權人進(jìn)行清償。債權人通過(guò)訴訟或仲裁確定債權的，應根據法院判決或仲裁裁決申報債權。在債權申報期間，清算組不得對債權人進(jìn)行清償，從另一方面解釋?zhuān)瑐鶛嗳艘膊坏迷趥鶛嗌陥笃陂g要求清償。對于法院的執行，也應按照公司法的規定在債權申報期間不能強制執行公司財產(chǎn)。
公司解散后，發(fā)現公司已經(jīng)人去樓空，股東下落不明，公司財務(wù)賬冊和其他資料已經(jīng)毀損、丟失或者嚴重不全，是否受理公司強制清算申請及如何清算問(wèn)題，這是司法實(shí)踐中的難題。各地法院的做法不同。有的法院認為，在此情形下公司無(wú)法進(jìn)行清算，因此不予受理。實(shí)踐中有的法院受理后委托中介機構進(jìn)行清算，中介機構經(jīng)調查后認為無(wú)法出具資產(chǎn)評估報告或財務(wù)會(huì )計報告的，拒絕繼續進(jìn)行清算，導致不能清算。也有法院認為，雖然公司資產(chǎn)和負債情況不明，但在清理現有財產(chǎn)情況下仍應繼續清算，發(fā)現資不抵債即應進(jìn)入破產(chǎn)程序。從維護市場(chǎng)秩序和保護債權人、股東利益的角度考慮，申請應予受理并進(jìn)入清算程序，清理現有的能夠確定的財產(chǎn)，公告債權人。當然，一般情形下，這類(lèi)公司資產(chǎn)往往不足以清償債務(wù)，應按照破產(chǎn)法的規定執行，但經(jīng)清理后，公司資產(chǎn)能夠清償經(jīng)通知和公告確認的債務(wù)的，清算仍可繼續進(jìn)行。公司不經(jīng)清算而任其自生自滅，不利于市場(chǎng)交易安全和市場(chǎng)秩序的穩定。至于作為清算義務(wù)人的公司股東、董事的責任可另行追究。
三、清算組的法律地位、組成和職權
清算組負責清算事務(wù)的執行并對外代表公司，居于公司清算活動(dòng)的核心地位。我國公司法采用清算組的概念，大陸法系國家和地區一般使用清算人一詞。關(guān)于清算人的法律地位，一般國家立法將清算人視為或準用公司董事會(huì )的地位，清算人負有董事的義務(wù)。德國民法典第48條規定，除根據清算目的另有規定外，清算人具有董事會(huì )的法律地位。德國股份公司法第268條和第269條規定，清算人在其業(yè)務(wù)范圍內擁有董事會(huì )的權利和義務(wù)，與董事會(huì )一樣，清算人受監事會(huì )的監督。我國臺灣地區“公司法”第324條規定清算人和公司的關(guān)系準用委任的規定，清算人被視為公司受托人，清算人的權利義務(wù)與董事相同。日本公司法典第482條、第483條也規定清算人執行公司清算股份公司業(yè)務(wù)，代表清算股份公司，有關(guān)董事的義務(wù)準用于清算人。
我國公司法沒(méi)有明確規定清算組的法律地位。在自愿清算中，清算組由股東或董事組成或股東會(huì )選任，其法律關(guān)系可準用民法中委任的規定，清算組與公司之間為委任關(guān)系，即清算組受公司委任從事清算工作?；谑芪稳说姆傻匚?，清算組應當向公司股東會(huì )負責；也可解釋為清算組為公司機關(guān)，類(lèi)似于董事會(huì )。強制清算中，清算組由法院指定并接受法院監督，情況較為復雜，但與破產(chǎn)清算不同，清算中的公司仍具有法人地位及清算目的范圍內的權利能力，公司股東會(huì )、監事會(huì )存續并享有一定權利，清算組并無(wú)獨立的法律人格，對公司和股東負責并側重保護股東的利益。法院的監督較弱，中立性更強。由于清算中沒(méi)有債權人會(huì )議的監督和權利制衡，清算組的權利也主要由股東會(huì )或監事會(huì )制約。公司強制清算中的清算組更類(lèi)似于董事會(huì )的公司機關(guān)，對內執行清算義務(wù)，對外代表公司。
公司法上的指定清算組，包括清算組成員的選任、解任。公司法規定的有限責任公司股東、股份有限公司的董事，可以選任為指定清算組成員。法院也可從社會(huì )中介機構和具備相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識并取得執業(yè)資格的人員中選任清算組成員。清算組的人員可引用破產(chǎn)管理人名冊進(jìn)行選任，無(wú)行為能力或者限制行為能力人，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或破壞社會(huì )主義經(jīng)濟秩序被判處刑罰，執行未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿(mǎn)未逾五年的人，曾被法院解聘的清算人等，不能被選任為清算組成員。法院選任的社會(huì )中介機構或具有資格的個(gè)人作為清算組成員可享有報酬請求權，并在公司現存財產(chǎn)中優(yōu)先給付。有重大事由的，法院可依利害關(guān)系人的申請或依職權解任清算組成員。
公司法規定清算組的職權共七項：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知或者公告債權人；處理與清算有關(guān)的公司未了結業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款以及清算過(guò)程產(chǎn)生的稅款；清理債權、債務(wù)；處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。清算組對清算事務(wù)作出決定或決議，應由清算組全體成員過(guò)半數通過(guò)。
清算組在執行清算事務(wù)時(shí)，既享有公司法規定的權利，也要承擔清算義務(wù)，同時(shí)還應盡善良管理人的注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。在未履行清算義務(wù)或違反誠信義務(wù)時(shí)，應當承擔相應的損害賠償等法律責任。
公司法第一百八十七條規定，清算組不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。實(shí)踐中如何確認與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是個(gè)難題。清算中通知或公告債權人、債權申報和確認、清理公司財產(chǎn)、編制財務(wù)會(huì )計報表、制訂清算方案和報告等，屬于非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。了結公司未了結的業(yè)務(wù)、清收債權和清償債務(wù)、處理公司剩余財產(chǎn)等清算活動(dòng)則可能是經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并與清算有關(guān)。上述經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與公司解散前發(fā)生的合同等業(yè)務(wù)相聯(lián)系，是對公司原債權債務(wù)關(guān)系的處理或延續處理，一般應視為與清算有關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司重大資產(chǎn)或業(yè)務(wù)轉讓、借貸、擔保等，顯然不屬于公司清算的業(yè)務(wù)范圍。對于因公司實(shí)際需要而開(kāi)展的新業(yè)務(wù)或因處理財產(chǎn)而發(fā)生的新業(yè)務(wù)，則應按照一定的原則和標準進(jìn)行認定。確認與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應遵循符合清算目的和有利于公司股東與債權人利益兩個(gè)原則，以實(shí)現財產(chǎn)變現效益最大化與及時(shí)清償債務(wù)為原則。清算組在作出重大的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)需征得股東和債權人的同意，并向法院報告。處置公司財產(chǎn)應當通過(guò)拍賣(mài)的方式進(jìn)行，不應私下交易。認定與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的效力，應考慮善意第三人合法利益的保護。如果第三人不知道公司正在清算而與公司簽訂合同，一般應承認合同的效力。如果第三人明知公司正在清算而與公司訂立合同，或者訂立顯失公平的合同，損害社會(huì )公共利益、公司股東或債權人利益的，則可予以撤銷(xiāo)或認定無(wú)效。
四、法院的監督與檢查
公司強制清算中，法院的職權主要包括：決定清算費用，指定清算組，訴訟保全，解決清算中清算組與股東、債權人之間以及清算組的內部爭議，檢查清算進(jìn)展和現狀，確認清算方案和清算報告，對不履行清算義務(wù)的清算組追究責任，終結清算程序等。③
在強制清算中，法院可予特別的監督和檢查。法院可以選派中介機構作為檢查人，對公司清算中可能存在的損害事項進(jìn)行調查，包括對公司財產(chǎn)狀況和評估情況、公司負責人及清算組是否違反清算義務(wù)不當清算或違法清算等方面的調查，并將調查結果書(shū)面報告法院，由法院決定是否追究相關(guān)人員責任及有無(wú)保全處分的必要。發(fā)現公司存在資不抵債的情況，應當督促清算組依法向法院申請宣告破產(chǎn)，并及時(shí)受理破產(chǎn)申請。法院還應對清算過(guò)程中的資產(chǎn)清理、變現行為進(jìn)行監督，要求清算組及時(shí)報告，發(fā)現違法行為及時(shí)制止和糾正。對于清算費用的支出，法院應予檢查，并根據實(shí)際情況適時(shí)調整。
公司法第一百八十七條規定了清算方案的確認，第一百八十九條規定了清算報告的確認。如何確認，在實(shí)踐中存在爭議。有的法院認為，法院對于清算方案與清算報告的確認實(shí)行形式審查，僅審查清算組制作清算方案和清算報告是否依照會(huì )計準則和相關(guān)法律、法規規定執行，是否存在不當或非法行為，清算方案和清算報告是否規范、要素是否具備、相關(guān)資料是否齊全等，在認定行為、手續及資料符合要求時(shí)，即可對清算方案與清算報告予以確認。形式審查的有利之處在于考慮到法院的專(zhuān)業(yè)審查能力和水平，也考慮到司法資源的合理分配問(wèn)題，但難以確保清算方案和清算報告的真實(shí)性。也有的法院認為，法院應當進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，對公司的資產(chǎn)及負債全面重新清查核實(shí)，保證清算方案和清算報告的真實(shí)性，以有效維護股東和債權人的合法利益，在司法力量不足以勝任時(shí)，可以另行選任中介機構作為檢查人進(jìn)行審查。前者注重效率，后者注重公平。根據目前的實(shí)際情況，在由股東組成的清算組并且當事人有重大爭議的情形下，法院可選任檢查人進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，在法院選任中介機構組成清算組的情形下，則可采取形式審查的方式，但發(fā)現問(wèn)題或疑點(diǎn)而清算組又不能作出合理解釋時(shí)，法院仍然可以決定進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。實(shí)踐中，法院可以采取召開(kāi)聽(tīng)證會(huì )的形式，聽(tīng)取公司股東及債權人的意見(jiàn)后進(jìn)行確認。
五、債權的申報和清償
債權申報的登記和確認由清算組負責。債權人與清算組對債權的確認發(fā)生爭議時(shí)，可以向法院提起訴訟，由法院最終確定。該訴訟由受理法院一并解決，有利于提高清算效率。
公司法第一百八十六條規定了通知或公告債權人的兩種方式，一般理解為對已知債權人采取通知方式，對未知債權人采取公告方式。未在申報期間申報的債權能否參與清算？從清算公平和效率考慮，未在申報期間申報的債權，無(wú)論已知債權或是未知債權，應不允許參與清算，但債權人對公司剩余財產(chǎn)有清償請求權。如果公司剩余財產(chǎn)已經(jīng)分配完畢，因股東分配財產(chǎn)仍屬于責任范圍，未獲清償的債權人仍可以向股東主張債權，但以股東受領(lǐng)財產(chǎn)為限。債權人對申報有過(guò)錯的，則不應支持其清償主張。如果清算組對通知或公告、登記確認債權存在過(guò)錯，給債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。
公司解散后，尚存部分有爭議的債權，如爭議的時(shí)間發(fā)生在公司解散之后，需要等待仲裁裁決或法院判決；也有將來(lái)方可實(shí)現的債權，如擔保債權因主債務(wù)履行期限未屆至或未確定，還有因公司賬冊資料遺失或無(wú)法取得難以查實(shí)的債權。這些不確定債權是否可以申報、申報后能否得到確認，是否可以列入清償范圍，需要進(jìn)一步明確。無(wú)論債權是否存在爭議，債權必須進(jìn)行申報方可納入清算范圍，未經(jīng)申報而未列入清算之內的債權，僅就公司剩余財產(chǎn)有清償請求權。公司解散后發(fā)生的債權，參照國外立法，可以列入清算債權，參與清償，但在向債權人提供擔?；虮Ａ羟鍍斢袪幾h財產(chǎn)后時(shí)，才可分配財產(chǎn)或分配剩余財產(chǎn)。對于已申報而公司沒(méi)有合法處理的債權涉及清算人責任，如清算人存在違法行為，可由其承擔侵權責任。已申報而無(wú)法核實(shí)的債權，如因公司缺乏基本財務(wù)賬冊或由于股東過(guò)錯導致財務(wù)賬冊存在重大缺漏，使公司無(wú)法清算的，應通過(guò)否認公司法人人格的途徑直接追究股東對公司的連帶清償責任。
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