世界商業(yè)報道[biz.icxo.com]消息：記者從最高人民法院獲悉，經(jīng)過(guò)專(zhuān)家、學(xué)者和法院系統的論證，最高院有關(guān)公司解散、清算的司法解釋初稿已經(jīng)完成，正等待審判委員會(huì )討論通過(guò)。最高人民法院民二庭法官金劍鋒博士，參與了該司法解釋的調研和起草工作。近日，圍繞的有關(guān)問(wèn)題，記者對金劍鋒進(jìn)行了專(zhuān)訪(fǎng)。
債權人、股東、公司均有權申請法院強制清算
記者：我國公司法規定公司解散必須進(jìn)行清算，但是如果公司不進(jìn)行清算，哪些人可以請求法院啟動(dòng)公司？
金：我國《公司法》第184條僅規定了債權人的清算申請權，對股東或者公司能否請求法院指定組成進(jìn)行清算未作規定。我們認為，在公司出現解散事由后，股東或者公司也應有權申請法院啟動(dòng)強制清算程序。因為公司如不及時(shí)進(jìn)行清算，不僅損害公司債權人的利益，而且可能損害部分股東的利益。公司清算關(guān)系到股東的剩余財產(chǎn)分配請求權，股東是公司的利害關(guān)系人。股東的剩余財產(chǎn)分配請求權是對公司的債權，只是這種債權推后居次于外部債權清償。我國《公司法》承認債權人的清算申請權，因此，沒(méi)有必要限制其他利害關(guān)系人的權利。
記者：公司法第184條規定的應適用何種程序？是否實(shí)行兩審終審？
金：公司法第184條規定的適用目前存在的問(wèn)題是：特別清算適用何種程序、是否實(shí)行兩審終審，法律未作規定。我們認為，債權人請求法院強制清算，應當作為非訴案件，類(lèi)似于破產(chǎn)程序的啟動(dòng)，不應視為一般的訴訟程序，因此，債權人不宜列為“原告”，而應列為“申請人”。因為，《公司法》第184條規定“人民法院應受理該申請”，而非起訴。
清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念
記者：清算義務(wù)人和清算人這兩個(gè)概念有什么區別和聯(lián)系？
金：進(jìn)入清算程序首先應當確定清算義務(wù)人，由清算義務(wù)人選任清算人，并由清算人接替原公司法人機關(guān)執行清算事務(wù)，清理債權、債務(wù)。因此，清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念。
清算義務(wù)人，是指在公司解散后依法負有組織清算人對公司債權債務(wù)進(jìn)行清算的責任主體，也可稱(chēng)為清算主體。根據我國《公司法》第184條的規定，公司的清算義務(wù)人(清算主體)是股東、董事或者股東大會(huì )確定的人員，即有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì )確定的人員組成。
清算人，也可稱(chēng)為清算組，是指公司解散后，由清算義務(wù)人依法成立的，從事清算事務(wù)，處理公司財產(chǎn)和清理公司債權債務(wù)的組織，包括社會(huì )中介機構或者個(gè)人。我們認為，公司解散進(jìn)入清算程序后，公司原有代表和執行業(yè)務(wù)的機關(guān)均喪失其職權，而由清算人代表公司行使權力。所以，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執行機關(guān)，對內執行清算業(yè)務(wù)，對外代表清算中公司。
清算組織將無(wú)權以自己名義起訴應訴
記者：清算過(guò)程中，公司法人人格還存在嗎？此時(shí)公司具有什么法律地位？
金：公司解散后，其法人人格仍然存在，公司存在的目的是為了進(jìn)行清算。因此，其權利能力只存在于清算范圍內，而不得從事清算目的外的其他法律行為。公司超越其清算范圍而繼續從事經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的，依法不發(fā)生法律效力。清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅，在清算目的范圍內仍為同一法人。 biz.icxo.
企業(yè)法人解散后，其債權債務(wù)未清理完畢的，其性質(zhì)屬于清算法人。清算法人的民事主體資格，不因企業(yè)解散而消滅。清算法人享有清算范圍內的民事權利，可以從事以清算為目的的民事行為，并以清算法人的財產(chǎn)對外承擔民事責任。
記者：那么，原司法解釋中將清算組織列為獨立的訴訟主體，允許其以清算組織的名義參加訴訟，還將繼續適用嗎？
金：我國《公司法》對清算中公司的法律地位作了規定，因此上述司法解釋?xiě)攺U除，因為企業(yè)法人解散后，法人主體資格仍然存在，可以以企業(yè)法人的名義主張債權和清償債務(wù)，可以起訴、應訴。清算中法人相比原企業(yè)法人雖然因解散其權利能力和行為能力受到限制，但在本質(zhì)上是同一的，不應影響其主體資格的存在與否。清算法人依法成立清算組織的，該清算組織行使清算法人機關(guān)的職能，清算組織不是一個(gè)獨立的民事主體，其地位屬于清算法人的執行機關(guān)。
清算組織將代表公司參加訴訟
記者：請介紹一下公司清算的整個(gè)流程？
金：(一)成立清算組。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。
(二)接管和清理公司財產(chǎn)。清算組成立后，應當立即清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。當評估價(jià)格和變現方案未獲通過(guò)、表決不能形成多數意見(jiàn)時(shí)，清算組應當申請法院裁決。
(三)通知、公告債權人申報債權。在申報債權期間，清算組不得對債權人進(jìn)行清償。
(四)處理與清算有關(guān)的公司未了結的業(yè)務(wù)，清理債權、債務(wù)。清算期間，公司存續，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
(五)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。清算公司的財產(chǎn)分配必須依據公司法規定的分配規則進(jìn)行，公司財產(chǎn)分配的法律依據是我國公司法第187條的規定。
(六)代表公司參加民事訴訟活動(dòng)。清算中公司發(fā)生訴訟的，由清算組代表清算中公司參加民事訴訟活動(dòng)。清算組成為清算中公司的法人機關(guān)，對內負責清算工作，對外代表公司。
(七)清算的終止。根據《公司法》的規定，公司清算可以因兩種事由而終止：
1、清算完結。在經(jīng)過(guò)債務(wù)清償和剩余財產(chǎn)分配后，清算即告終結。
2、公司具備破產(chǎn)原因。按照《公司法》第188條的規定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應當將清算事務(wù)移交給人民法院。
清算主體拒不清算的 對公司債務(wù)承擔連帶責任
記者：清算行為違法的清算人或者解散公司不進(jìn)行清算的法定清算人，將對債權人承擔什么民事責任？
金：1、清算責任。公司解散、清算訴訟中，如果債權人以公司和清算主體為共同被告，要求清算主體承擔清算責任的，應當判決公司承擔給付義務(wù)，清算主體承擔清算責任，并以清理的公司財產(chǎn)承擔公司的清償責任；如果債權人僅起訴清算主體要求其承擔清算責任的，可以判決清算主體對公司進(jìn)行清算，承擔清算責任。
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