我想知道流星能飛多久，
它的美麗是否值得去尋求。
好久不見(jiàn)
各位好朋友，實(shí)在抱歉，微信公眾號好久沒(méi)寫(xiě)了，最近幾個(gè)月忙于各種案件和各地出差，俺不是在開(kāi)庭，就是在開(kāi)庭的路上。今年疫情后到現在，經(jīng)歷了不少事情，埋頭辦案經(jīng)驗是增長(cháng)了，內心感觸也頗多，希望未來(lái)會(huì )更好。
廢話(huà)不多說(shuō)，今后我還是會(huì )抽空繼續更新，寫(xiě)一下自己經(jīng)辦過(guò)的案件和所思所想。今天，寫(xiě)一篇我曾經(jīng)親自成功辦理的勞動(dòng)爭議案件。達到法定退休年齡是否屬于勞動(dòng)關(guān)系，起訴能否要到加班費、賠償金？
案件起訴
原告：A師傅，1956年12月出生（起訴時(shí)63歲）。委托訴訟代理人：×××律師。2019年6月，原告A師傅把原單位B駕校告了，向C法院提出起訴。A師傅聘請的律師為他書(shū)寫(xiě)了起訴狀，內容如下。訴訟請求：1、請求法院判決被告立即向原告支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金7萬(wàn)元；2、請求判決被告向原告支付加班費35584.5元；3、請求被告向原告支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資38500元；4、因被告未依法為原告繳納各項社會(huì )保險費，對該部分未繳納的社會(huì )保險費，請求判決被告未為原告提供相應的現金補償。事實(shí)和理由：2009年6月起，被告聘用原告作為機動(dòng)車(chē)教練員，直至2019年3月10日。截止2019年3月，被告一直未與原告簽訂書(shū)面《勞動(dòng)合同書(shū)》。2019年2月，被告負責人找原告談話(huà)，提出考慮原告年紀大了，如果工作量大死在工作崗位，被告擔不起責任，讓原告不要來(lái)了，以此理由辭退原告。原告再三要求，但被告置之不理，且未出具任何書(shū)面的《辭退證明》或《離職證明》。原告與被告勞動(dòng)關(guān)系在存續期間的工資由基本工資和績(jì)效工資組織成，一般月工資為4000元至5000元，根據被告支付的工資流水計算，原告月平均工資為3500元。此外，被告在雙方勞動(dòng)關(guān)系存續期間，無(wú)視法律法規，從未給原告繳納各項社會(huì )保險。被告違反《勞動(dòng)合同》及相關(guān)法律規定，嚴重侵犯了原告的合法權益。現原告為了維護自己的權益，訴至法院。這個(gè)案子B駕校委托了我作為代理律師，我開(kāi)始認真準備，到B駕校進(jìn)行調查取證、查閱檔案，與單位領(lǐng)導和工作人員進(jìn)行訪(fǎng)談，初步有了代理方案，開(kāi)始撰寫(xiě)答辯意見(jiàn)和代理詞。我的答辯思路和代理意見(jiàn)如下：1、原告陳述錯誤，被告并未辭退原告。被告考慮到原告年齡較大，不適合繼續從事勞務(wù)工作，與原告協(xié)商時(shí)建議其退出工作崗位，并沒(méi)有正式、書(shū)面辭退原告，原告對此不理解也不協(xié)商，一氣之下將被告訴至法院。2、原、被告雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，原、被告屬于勞務(wù)關(guān)系。原告已經(jīng)于2016年12月8日達到法定退休年齡，《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第21條規定：勞動(dòng)者達到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。我國現行退休年齡是企業(yè)職工男60周歲，女干部55周歲，女工人50周歲。《勞動(dòng)合同法》第44條規定，勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養老保險待遇的，勞動(dòng)合同終止。按照《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》，勞動(dòng)者只要達到法定退休年齡，無(wú)論其是否享受養老保險待遇，勞動(dòng)合同自然終止。3、因雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，原告主張違法解除勞動(dòng)合同賠償金、加班費、未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資、繳納社會(huì )保險等請求，缺乏請求基礎。4、勞動(dòng)者主張加班費的，應當就加班的事實(shí)存在承擔舉證責任，原告無(wú)任何證據證明有加班事實(shí)。5、關(guān)于社保糾紛，不屬于人民法院受理事項。6、原告申請仲裁，已超過(guò)了一年的仲裁時(shí)效，其主張缺乏法律依據。綜上，原告的訴訟請求缺乏事實(shí)及法律依據，請求法院駁回原告的全部訴訟請求。（最后的勝訴判決結果，證明我的答辯意見(jiàn)和代理思路是完全正確的）2019年7月18日、8月12日，我作為B駕校的代理律師出庭參加應訴，經(jīng)C法院審理認定的事實(shí)如下：原告A師傅自2009年6月被聘用為B駕校的駕駛教練，從事駕校學(xué)員的駕駛技術(shù)教學(xué)工作，雙方未簽訂過(guò)書(shū)面勞動(dòng)合同或者聘用合同。直至2019年3月原告就未去被告處工作，被告也未向原告出具任何開(kāi)除原告或者辭退原告的書(shū)面通知，在此期間原告也未找被告協(xié)商此事。2019年5月8日原告提起勞動(dòng)仲裁要求被告支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金7萬(wàn)元，要求被告支付加班費35584.5元，要求被告支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資38500元，要求被告為原告繳納各項社會(huì )保險費用，對未繳納的各項社會(huì )保險費用提供相應的現金補償。勞動(dòng)仲裁經(jīng)審查認為：1、原告主體不適格；2、原告申請的事項不屬于勞動(dòng)人事?tīng)幾h處理的范圍。作出了不予受理案件通知書(shū)。原告收到不予受理案件通知書(shū)后在法定時(shí)間內訴至法院。另查明：原告出生于1956年12月8日，截止2016年12月8日時(shí)原告已經(jīng)年滿(mǎn)60周歲了。再查明：2018年2月被告向原告發(fā)放工資3985元，3月發(fā)放工資3742.5元，4月發(fā)放工資2350元，5月發(fā)放工資6012.50元，6月發(fā)放工資4773.12元，7月發(fā)放工資5832.50元，8月發(fā)放工資6721.25元，9月發(fā)放工資6215元，10月發(fā)放工資6006.37元，11月發(fā)放工資5606.25元，12月發(fā)放工資5945.75元，2019年1月發(fā)放工資5557.75元，2019年2月發(fā)放工資5436.50元。C法院認為，原告主張其與被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系，但被告認為其與原告之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，雙方之間只存在勞務(wù)關(guān)系。勞社部（2005）12號文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條規定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：（一）、用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規規定的主體資格；（二）、用人單位依法制定的各項勞動(dòng)規章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動(dòng)；（三）、勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”結合本案，首先，被告是具備法定用人資質(zhì)的法人，原告是具備從事在被告單位工作的合法勞動(dòng)者。其次，原、被告之間沒(méi)有簽訂《勞動(dòng)合同》，原告也沒(méi)有提供證據證明其在工作中依法遵守被告公司的各項規章制度，但其從事的工作是在被告處其本人受被告公司的管理。原告提供的銀行流水能證明被告向原告按月發(fā)放工資，從而能證明原告從事的是用人單位安排的有報酬的勞動(dòng)。再次，原告公司從事的是駕校教練工作對駕校學(xué)員進(jìn)行教學(xué)，而被告單位從事的業(yè)務(wù)就是駕駛員培訓工作，從而也可以看出原告從事的工作是被告單位業(yè)務(wù)的組成部分。綜上，可以證明雖然原、被告雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，但原、被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系。原告主張要求判令被告支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償款7萬(wàn)元，首先，原告在2016年12月8日已經(jīng)年滿(mǎn)60周歲，我國《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規定：“勞動(dòng)者達到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。”，可見(jiàn)原告與被告在2009年6月至2016年12月8日期間存在勞動(dòng)關(guān)系，自2016年12月8日以后，原告達到了法定退休年齡，原、被告之間的勞動(dòng)合同關(guān)系已經(jīng)終止，無(wú)需被告出具書(shū)面的解除勞動(dòng)合同的通知。自2016年12月8日以后原、被告之間的關(guān)系由勞動(dòng)關(guān)系轉變?yōu)閯趧?wù)關(guān)系，原告未能提供證據證明被告以書(shū)面或者口頭方式解除了雙方之間的勞務(wù)關(guān)系，原告不能證明被告存在非法解除雙方之間勞務(wù)關(guān)系的事實(shí)。且解除勞務(wù)關(guān)系也不適用非法解除勞動(dòng)關(guān)系的法律規定。故對原告的該項訴訟請求，C法院不予支持。原告主張要求被告給付加班費35584.5元，庭審中原告未能提供任何證據證明其在工作中存在加班的事實(shí)，加班費的數額是多少原告也不能證明。故對原告的該項訴訟請求，C法院不予支持。原告要求被告支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資38500元。我國《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規定：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應當向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”該條規定的時(shí)間節點(diǎn)為一年內，原告從2009年6月入職至2019年3月早遠遠超過(guò)了一年的時(shí)間，超過(guò)一年未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，應視為原、被告雙方訂立了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，不再適用該條規定讓用人單位向勞動(dòng)者支付二倍的工資。故對原告的該項訴訟請求，C法院也不予支持。關(guān)于原告要求被告依法為其繳納各項社會(huì )保險費用，原告的該項主張應當由社會(huì )保險機構處理，不屬于C法院審理的范圍。故對原告的該項訴訟請求，C法院不予支持。綜上，對原告的訴訟請求，C法院不予支持。依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第七條、第四十四條第（二）項、第四十八條、第八十二條第一款、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋》第九十條第一款規定，判決如下：
鞠律說(shuō)法
鞠天麟丨中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 碩士
基層檢察院6年 省級總工會(huì )5年工作經(jīng)歷
現供職于甘肅正天合律師事務(wù)所
