一、【典型案例】
當事人：原告：高某甲；被告：高某乙、李某
高某乙與李某系夫妻關(guān)系。高某甲出生于1958年11月13日，系李某丈夫高某乙胞弟之子。自20世紀60年代初高某甲開(kāi)始跟隨高某乙、李某共同生活，并于1963年3月26日將戶(hù)口從原籍某縣遷來(lái)某市落戶(hù)于李某戶(hù)口簿內，載明與李某關(guān)系為母子，由高某乙與李某撫養成人，但期間未辦理過(guò)相關(guān)收養登記手續。高某甲與高某乙、李某共同生活期間，一直稱(chēng)呼李某母親、高某乙父親，稱(chēng)呼其親生父母為叔叔、嬸嬸。某市某某會(huì )辦公廳人事處于2014年10月15日出具證明，載明“高某乙，系某市某某會(huì )機關(guān)離休干部，2013年3月6日去世。經(jīng)查其本人檔案，其妻李某，二人系夫妻關(guān)系，二人共收養二個(gè)子女；高某甲（兒子）、化某丙（女兒）……”，高某乙火化證中記載“逝者姓名為高某乙，親屬姓名為高某甲，關(guān)系為父子”。
原告訴稱(chēng)：我自20世紀60年代開(kāi)始隨高某乙及李某共同生活，并將戶(hù)口從原籍某縣遷來(lái)某市落戶(hù)于李某戶(hù)口簿內，期間雖未辦理過(guò)相關(guān)收養登記手續，但與高某乙、李某一直以父親、母親稱(chēng)呼，已經(jīng)形成了事實(shí)收養關(guān)系，請求確認我與高某甲、李某的收養關(guān)系成立。
被告辯稱(chēng)：原告的主張沒(méi)有證據支持，我們與原告之間沒(méi)有辦理收養登記手續，也不是一直生活在一起，雙方并未成立事實(shí)收養關(guān)系，請求駁回原告的訴訟請求。
二、【審理要覽】
法院審理認為，本案的收養行為發(fā)生于20世紀60年代，當時(shí)收養法尚未頒布，原告在《收養法》施行后要求確認收養關(guān)系。1992年《最高人民法院關(guān)于學(xué)習、宣傳、貫徹執行<中華人民共和國收養法>的通知》第2條中指出：“收養法施行后發(fā)生的收養關(guān)系，審理時(shí)適用收養法。收養法施行前受理，施行尚未審結的收養案件，或者收養法施行前發(fā)生的收養關(guān)系，收養法實(shí)施后當事人訴請確認收養關(guān)系的，審理時(shí)應適用當時(shí)的有關(guān)規定；當時(shí)沒(méi)有規定，可比照收養法處理……”，1984年8月30日《最高人民法院關(guān)于貫徹執行民事政策法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第28條規定：“親友、群眾公認，或有關(guān)組織證明確以養父母與養子女關(guān)系長(cháng)期共同生活的，雖未辦理合法手續，也應按收養關(guān)系對待”。根據上述司法解釋?zhuān)景盖闆r應當適用當時(shí)的有關(guān)規定。1951年1月1日《最高人民法院關(guān)于收養關(guān)系諸問(wèn)題的幾點(diǎn)意見(jiàn)》中規定：“收養契約雖為養父母與養子女間的契約，但幼年子女的生父母亦可與收養的父母成立契約，將子女將其收養。只要不妨礙子女利益，在習慣上（如近親輩分）又無(wú)妨礙，即應認為是合法的契約。根據上述規定，原告高某甲與被告李某雖沒(méi)有辦理合法手續，但原告高某甲親生父母在將其交由被告李某夫婦撫養時(shí)，未妨礙原告高某甲之利益，在習慣上又無(wú)妨礙，且原告高某甲與高某乙、李某夫婦已共同生活多年，并以父母兒子相稱(chēng)，已形成事實(shí)收養關(guān)系，依法應予保護。
判決：高某甲與高某乙、李某夫婦之間的收養關(guān)系成立。
三、【裁判思路】
（一）、同類(lèi)案件處理要點(diǎn)
1、收養是根據法律規定領(lǐng)養他人子女為自己子女，從而建立起法律擬制親子關(guān)系的行為。收養人稱(chēng)養父、養母，被收養人稱(chēng)養子、養女。雙方的父母子女關(guān)系由收養法的法律效力確定。收養關(guān)系的建立必須是以收養行為這個(gè)事實(shí)基礎的存在為前提，按照收養行為是否合法可以將收養分為兩類(lèi)，即事實(shí)收養和法定收養。事實(shí)收養是指收養行為不完全符合法定要求的形式要件或實(shí)質(zhì)要件，沒(méi)有依法辦理收養登記，但與收養人長(cháng)期共同生活，周?chē)H鄰也公認為是父母子女身份關(guān)系的。但是處理此類(lèi)案件時(shí)，要注意把握收養行為發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)，目的在于確定是否在《收養法》實(shí)施之前。具體操作上可以從當事人陳述、被收養子女的有關(guān)證明、其他書(shū)證上考量，如果雙方當事人陳述的時(shí)間一致，與被收養子女的有關(guān)證明、書(shū)證相互印證，可以確認收養行為發(fā)生《收養法》實(shí)施之前。
2、法律適用的把握。收養行為發(fā)生在《收養法》實(shí)施之前。要適用當時(shí)的法律、政策等規定，即1984年《最高人民法院關(guān)于貫徹執行民事政策法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第28條的規定，確認收養關(guān)系是否存在。這種政策性規定，是根據現實(shí)情況的一種變通，增加了對“事實(shí)收養”的承認。
3、事實(shí)收養關(guān)系的把握。要按照當時(shí)的法律、政策等規定，結合有關(guān)證據，如親友、群眾公認，或有關(guān)組織證明，證明標準要達到，確以養父母與養子女關(guān)系長(cháng)期共同生活的程度，雖未辦理合法手續，也應按收養關(guān)系對待，準確適用有關(guān)法律、政策。
4、事實(shí)收養關(guān)系可以從以下四個(gè)方面來(lái)界定：
一是被收養人與收養者共同生活多年，這是評價(jià)事實(shí)收養關(guān)系是否存在的一個(gè)客觀(guān)標準。
二是收養人是以收養為目的，而不是為了其他目的，如販賣(mài)等，并履行了相應的權利義務(wù)。
三是周?chē)H鄰好友、群眾也公認為存在父母子女關(guān)系。
四是具備了以上的收養要件，但沒(méi)有辦理登記手續或不完全具備形式要件而不能辦理登記。
（二）、相關(guān)法律風(fēng)險提示
1、原告提起確認存在事實(shí)收養關(guān)系的訴訟，由其舉證證明：收養行為發(fā)生在《收養法》實(shí)施之前，養父母與養子女關(guān)系長(cháng)期共同生活的證據，如果提交的證據達不到足以確認事實(shí)收養行為的程度，原告要承擔不利的法律后果。
2、被告對已反駁對方的事實(shí)和理由承擔舉證責任，如收養行為發(fā)生的時(shí)間與事實(shí)不符，養父母與養子女關(guān)系并未形成事實(shí)收養關(guān)系，原告提交的證據與事實(shí)不符，并提交證據予以推翻。
3、準確認定收養行為發(fā)生的時(shí)間是法院審理案件的關(guān)鍵，要按照收養人與被收養人之間收養意思一致的情形下確認；在認定是否存在事實(shí)收養關(guān)系上，要準確把握雙方確已共同生活的標準。
四、【裁判規則】
1、《收養法》第第十五條，收養應當向縣級以上人民政府民政部門(mén)登記。收養關(guān)系自登記之日起成立。
收養查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門(mén)應當在登記前予以公告。
收養關(guān)系當事人愿意訂立收養協(xié)議的，可以訂立收養協(xié)議。
收養關(guān)系當事人各方或者一方要求辦理收養公證的，應當辦理收養公證。
2、最高人民法院關(guān)于學(xué)習、宣傳、貫徹執行《中華人民共和國收養法》的通知第二條，收養法施行后，各級人民法院必須嚴格執行。收養法施行后發(fā)生的收養關(guān)系，審理時(shí)適用收養法。收養法施行前受理，施行時(shí)尚未審結的收養案件，或者收養法施行前發(fā)生的收養關(guān)系，收養法施行后當事人訴請確認收養關(guān)系的，審理時(shí)應適用當時(shí)的有關(guān)規定；當時(shí)沒(méi)有規定的，可比照收養法處理。對于收養法施行前成立的收養關(guān)系，收養法施行后當事人訴請解除收養關(guān)系的，應適用收養法。
3、第三條，收養法施行前，人民法院已審結的收養案件，收養法施行后，當事人申請再審和按審判監督程序再審的，適用原審審結時(shí)的有關(guān)規定。
4、民政部婚姻司對《收養法》的解答一、什么是收養？
答：收養，是領(lǐng)養他人子女為自己子女的民事法律行為，使原來(lái)沒(méi)有父母子女關(guān)系的人們之間產(chǎn)生法律擬制的父母子女關(guān)系，收養人為養父和養母，被收養人為養子或養女。收養必須符合一定的條件和程序才能成立。收養關(guān)系一經(jīng)成立，養子女與養父母間的關(guān)系與親生父母子女間的關(guān)系基本相同，但收養關(guān)系在一定條件下可以解除，而親生父母子女間的血親關(guān)系則一般不能人為解除。
5、司法部關(guān)于辦理收養法實(shí)施前建立的事實(shí)收養關(guān)系公證的通知
各省、自治區、直轄市司法廳（局）：
近來(lái)一些地方請示，收養法實(shí)施前建立的事實(shí)收養關(guān)系，能否辦理公證。經(jīng)與有關(guān)部門(mén)研究認為，對于收養法實(shí)施前已建立的事實(shí)收養關(guān)系，當事人可以申辦事實(shí)收養公證。凡當事人能夠證實(shí)雙方確認共同生活多年，以父母子女相稱(chēng)，建立了事實(shí)上的父母子女關(guān)系，且被收養人與其生父母的權利義務(wù)關(guān)系確已消除的，可以為當事人辦理收養公證。收養關(guān)系自當事人達成收養協(xié)議或因收養事實(shí)而共同生活時(shí)成立。辦理事實(shí)收養公證由收養人住所地公證處受理。
6、最高人民法院關(guān)于貫徹執行民事政策法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)第四條，收養問(wèn)題
人民法院審理收養子女案件，必須依據婚姻法第二十條的規定，保護合法的收養關(guān)系，保障收養人和被收養人的合法權益。
（２７）經(jīng)生父母、養父母同意，有識別能力的被收養人也同意，又辦理了合法手續的收養關(guān)系，應依法保護。
生父母中有一方不同意的，收養關(guān)系不能成立。生父或生母送養時(shí)，另一方明知而不表示反對的，應視為同意。
養父母中有一方在收養時(shí)雖未明確表示同意，但在收養后的長(cháng)期共同生活中，已形成了事實(shí)上收養關(guān)系的，應予承認。夫或妻一方收養的子女，另一方始終不同意的，只承認與收養一方的收養關(guān)系有。
（２８）親友、群眾公認，或有關(guān)組織證明確以養父母與養子女關(guān)系長(cháng)期共同生活的，雖未辦理合法手續，也應按收養關(guān)系對待。
7、最高人民法院關(guān)于收養關(guān)系諸問(wèn)題的解答
廣東省人民法院：
我院接中南分院轉來(lái)本年6月22日你院法秘字第561號請示，對我院復東北分院關(guān)于收養關(guān)系諸問(wèn)題的解答的所稱(chēng)之“合法契約”一問(wèn)提出不同意見(jiàn)，請予函復。茲答復如下：
按“契約”這名詞的意義，是指兩人以上關(guān)于確立、變更或消滅任何法律關(guān)系（權利或義務(wù)）的協(xié)議或同意而言。收養關(guān)系的成立，在某些國家是要經(jīng)過(guò)主管機關(guān)批準或登記的，但在批準或登記時(shí)，必須查明是否已有收養者或被收養者的父母或監護人的同意，如被收養者已達一定年齡，而須經(jīng)其本人同意。這種同意或協(xié)議，就是確立雙方之間權利義務(wù)關(guān)系的根據。也符合契約的意義。
我們新中國現在還沒(méi)有訂出關(guān)于收養子女的法律，實(shí)際上也只須有收養者與被收養者的父母或監護人的同意（如被收養者已達一定年齡或已能了解收養的意義并須經(jīng)其本人同意），就能成立收養關(guān)系，而別無(wú)其他必須的手續。因此，收養關(guān)系是發(fā)生于各關(guān)系人間的同意或協(xié)議，就更加明顯。
我院前復東北分院關(guān)于收養子女問(wèn)題的解答，主要是為了保護被收養子女的利益，維護合法的收養關(guān)系，不許輕易取消。文句中所稱(chēng)之“合法契約”是指收養者與被收養者的生父母之間出于毫不勉強、又不違反法律和習慣的協(xié)議或同意而言；當然不包括應禁止的買(mǎi)賣(mài)子女的契約在內。你院來(lái)文就對人對物是把契約這一名詞了解為只能用于“物”的原故。其實(shí)它是指兩人以上關(guān)于確立、變更或消滅的協(xié)議或同意而言的。不過(guò)“契約”二字用來(lái)指這種協(xié)議，作為一個(gè)名詞來(lái)說(shuō)，它是否恰當，確是值得研究的。這是將來(lái)在制定有關(guān)法令時(shí)需要予以確定的。
五、【專(zhuān)家觀(guān)點(diǎn)】
1、《最高人民法院關(guān)于貫徹執行民事政策法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第28條指出“親友、群眾公認，或有關(guān)組織證明以養父母與養子女關(guān)系長(cháng)期共同生活的，雖未辦理合法手續，也應按收養關(guān)系對待?！睋?，一般認為，事實(shí)收養關(guān)系應具備三個(gè)條件：（1）必須有共同生活的事實(shí)；（2）相互間都公開(kāi)父母子女關(guān)系，并得到群眾公認；（3）養子女與生父母的權利義務(wù)關(guān)系終止。但是，在具體案件的處理上，常常出現分歧。
（1）、關(guān)于養父母子女的“長(cháng)期共同生活”，有兩方面的問(wèn)題：一是長(cháng)期共同生活，指收養人與被收養人共同生活的歷史，還是共同生活狀態(tài)的持續，有兩種不同理解。一種觀(guān)點(diǎn)認為，是指其歷史而言不論現狀如何。根據這種理解，只要收養人與被收養人之間曾經(jīng)長(cháng)期共同生活，存在過(guò)撫養教育、撫養扶助的事實(shí)，即可成為認定事實(shí)收養的條件之一。另一種觀(guān)點(diǎn)認為，養父母與子女的長(cháng)期共同生活須是持續的、不間斷的，而且，如果發(fā)生糾紛，在糾紛發(fā)生時(shí)，他們之間必然存在事實(shí)上的權利義務(wù)關(guān)系。第一種觀(guān)點(diǎn)更具道理。二是長(cháng)期的時(shí)間界限，持共同生活歷史觀(guān)的人，對“長(cháng)期”的時(shí)間界限有“2年、5年、10年”對三種理解。根據我國實(shí)際，參照司法實(shí)踐的普遍做法，共同生活在5年以上，建立了撫養扶助關(guān)系的收養關(guān)系，一般可看作是長(cháng)期共同生活，如符合事實(shí)收養的其他要件，可認定事實(shí)收養。因此，5年之后即使當事人由于某些客觀(guān)原因再未共同生活，如果符合事實(shí)收養的其他條件，表明他們之間事實(shí)上的收養關(guān)系已成立，在沒(méi)有解除表示的情況下，仍應以收養關(guān)系對待。
（2）不具有長(cháng)期共同生活的事實(shí)，但收養人與被收養人長(cháng)期以來(lái)以養父母與養子女關(guān)系相稱(chēng)的，是否構成事實(shí)收養的問(wèn)題。收養人與被收養人長(cháng)期共同生活，互相撫養扶助，是事實(shí)收養的要件。一般來(lái)說(shuō)，沒(méi)有長(cháng)期的共同生活事實(shí)，是不能作為事實(shí)收養的。但是收養人與被收養人明確了收養關(guān)系以后，有一定時(shí)間的共同生活，由于不可歸責于收養雙方的原因而沒(méi)有共同生活，但雙方長(cháng)期以養父母、子女相稱(chēng)，養子女又與生父母脫離權利義務(wù)關(guān)系，群眾公認是養父母子女關(guān)系的，可認為是事實(shí)收養。
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