鑒于實(shí)踐中對于該司法解釋第十八條第二款的理解和適用存在一定的模糊認識，本文將對該條文作出進(jìn)一步的解釋和說(shuō)明。
《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問(wèn)題的規定(二)》的施行，對于規范公司退出市場(chǎng)行為，維護市場(chǎng)運行秩序，依法妥善審理公司解散和清算案件，維護和促進(jìn)經(jīng)濟社會(huì )和諧穩定發(fā)揮了重要的作用。鑒于實(shí)踐中對于該司法解釋第十八條第二款的理解和適用存在一定的模糊認識，現特對該條文作出進(jìn)一步的解釋和說(shuō)明。
第一，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東“怠于履行義務(wù)”，包括怠于履行依法及時(shí)啟動(dòng)清算程序進(jìn)行清算的義務(wù)，也包括怠于履行妥善保管公司財產(chǎn)、賬冊、重要文件等的義務(wù)。
第二，該款的落腳點(diǎn)在于“無(wú)法進(jìn)行清算”，即由于有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東怠于履行及時(shí)啟動(dòng)清算程序進(jìn)行清算的義務(wù)，以及怠于履行妥善保管公司財產(chǎn)、賬冊、重要文件等義務(wù)，導致公司清算所必須的公司財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失而無(wú)法清算，在此情況下，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東要對公司的債務(wù)承擔連帶清償責任。如果僅僅是有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定的十五日期限內組成清算組開(kāi)始清算，但并未達到“無(wú)法清算”的程度的，應適用該司法解釋第十八條第一款的規定，即由上述清算義務(wù)人在造成法人財產(chǎn)減少的范圍內對公司債務(wù)承擔補充賠償責任。這里要注意，在公司出現解散事由后，有限責任公司的股東，股份有限公司的董事和控股股東該依法清算不依法進(jìn)行清算時(shí)，對其民事責任的追究，司法解釋第十八條第一款的適用為一般性原則，第二款的適用為特例，即只有在有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東怠于履行義務(wù)導致公司事實(shí)上已經(jīng)無(wú)法清算的情況下，其對公司債務(wù)承擔的才是無(wú)限責任，而一般不作為的情況下，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東對公司債務(wù)承擔的是補充賠償責任。在根據該司法解釋第十八條第一款確定有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東不作為給債權人造成的損失范圍時(shí)，應當適用因果關(guān)系推定和舉證責任倒置兩個(gè)原則來(lái)確定。即公司出現非破產(chǎn)原因的解散事由時(shí)，原則上推定只要公司依法進(jìn)行清算，債權人在清算程序中理應得到全額的清償，但是，由于有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東沒(méi)有及時(shí)啟動(dòng)清算程序清償債務(wù)，債權人在經(jīng)強制執行債務(wù)人財產(chǎn)不能獲得清償的部分，應當首先推定為有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未及時(shí)啟動(dòng)清算程序所造成的公司責任財產(chǎn)的減少部分，這時(shí)，除非有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東能夠舉證證明該部分法人財產(chǎn)的減少不是其不作為造成的，而是天災人禍等其他原因造成，或者在出現解散事由時(shí)公司已經(jīng)出現破產(chǎn)原因等，否則有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東即應對公司不能清償債權人的部分予以清償。
第三，“無(wú)法清算”情形下對有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東無(wú)限責任的追究，不以啟動(dòng)清算程序為前提。只要債權人能夠舉證證明由于有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算的，人民法院即應對其要求有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東等清算義務(wù)人承擔連帶責任的訴訟請求予以支持。這里主要是舉證問(wèn)題。如果債權人無(wú)法自行舉證證明債務(wù)人“無(wú)法清算”的，可以先行向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算或者強制清算。人民法院依法受理債權人的破產(chǎn)清算申請或者強制清算申請后，由于債務(wù)人“人去樓空”無(wú)人提交，或者債務(wù)人的有關(guān)人員拒不向人民法院提交，或者提交不真實(shí)的財產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊、債權清冊、有關(guān)財務(wù)會(huì )計報告以及職工工資的支付情況和社會(huì )保險費用的繳納情況，人民法院以無(wú)法清算或者無(wú)法依法全面清算為由裁定終結破產(chǎn)清算程序或者強制清算程序的，債權人可以依據人民法院作出的終結裁定另行向人民法院提起訴訟，請求判決有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東等清算義務(wù)人對公司債務(wù)承擔無(wú)限責任，人民法院可以根據破產(chǎn)清算和強制清算中作出的無(wú)法清算和無(wú)法依法全面清算的裁定，徑行判決有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東對公司債務(wù)承擔清償責任，而無(wú)需債權人再行舉證證明，即人民法院作出的無(wú)法清算和無(wú)法依法全面清算的終結裁定具有當然的證據效力。
作者單位:最高人民法院
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