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01【案情簡(jiǎn)介】
2020年2月，劉某退休后閑來(lái)無(wú)事，向老張要了一個(gè)亞星網(wǎng)站的賭博賬號，用2萬(wàn)元人民幣購買(mǎi)了虛擬分后使用該賬號進(jìn)行賭博。按照該網(wǎng)站的規定，劉某可以享受下注量（碼量）12‰的返利。2020年6月間，劉某將賭博賬號借給小王、小陳玩，并從中獲得6‰的返利，即網(wǎng)站返利的一半。案發(fā)時(shí)，劉某共獲利6000余元。
2020年10月30日，公安機關(guān)以劉某涉嫌開(kāi)設賭場(chǎng)罪立案偵查，一審法院將劉某認定為為賭博網(wǎng)站擔任代理并接受投注，根據劉某獲利6000元、賭博賬號碼量高達300多萬(wàn)對劉某判處有期徒刑一年十個(gè)月。
02【問(wèn)題提出】
那么開(kāi)設賭場(chǎng)案件中，抽頭漁利、返利、賭資、碼量有何區別呢？
03【法理分析】
根據《刑法》第303條規定，賭博罪包括聚眾賭博、開(kāi)設賭場(chǎng)、以賭博為業(yè)三種情形，基礎刑均為三年以下有期徒刑。2006年6月，《刑法修正案（六）》將開(kāi)設賭場(chǎng)從賭博罪中獨立出來(lái)，并規定開(kāi)設賭場(chǎng)“情節嚴重的，可以處三年以上十年以下有期徒刑”。2020年12月，《刑法修正案（十一）》再次將開(kāi)設賭場(chǎng)“情節嚴重的”的量刑提升為五年以上十年以下有期徒刑。隨著(zhù)信息社會(huì )的不斷發(fā)展，網(wǎng)上開(kāi)設賭場(chǎng)的案例層出不窮，出現了碼量、返利、點(diǎn)數等與現實(shí)生活中的開(kāi)設賭場(chǎng)案件的不同概念和情形，有時(shí)會(huì )和賭資、抽頭等傳統概念相混淆。
“抽頭漁利”指基于玩家與莊家的不同位置，根據博弈的統計概率論，莊家按照輸贏(yíng)結果抽取一定比例作為利潤。這種利潤一方面缺乏合法性，成本的對等性，另一方面具有隱蔽性、暴利性，因而作為賭博、開(kāi)設賭場(chǎng)行為的衡量標準予以打擊（詳見(jiàn)下表）。
抽頭漁利一般針對聚眾賭博、開(kāi)設賭場(chǎng)的組織者而言，但在計算時(shí)要注意返利情況。如果按照賭場(chǎng)潛規則，已經(jīng)將一部分抽頭漁利返給玩家的，應當在計算抽頭漁利金額時(shí)予以扣除?，F在的問(wèn)題是，“返利”是否屬于抽頭漁利，像上述案件中的劉某獲得的12‰以及6‰。返利是亞星賭博網(wǎng)站將賭客賭資的一定比例返還給賭客的行為，目的是激勵賭客繼續下注賭博，是一種類(lèi)似超市的“促銷(xiāo)讓利”活動(dòng)，是針對所有玩家而言的互動(dòng)的雙向活動(dòng)。而抽頭漁利，是單向性的，只針對特定的贏(yíng)家而言的，不是針對所有的玩家，二者具有明顯的區別。在計算抽頭漁利數額時(shí)，應當將返利的金額剔除出去。賭資是什么？根據相關(guān)規定，賭資指用于賭博的款物、換取籌碼的款物和通過(guò)賭博贏(yíng)取的款物。也就是說(shuō)，準備的去賭博的錢(qián)和通過(guò)賭博贏(yíng)的錢(qián)是賭資（詳見(jiàn)下表）。
賭資如何計算？對于物理賭博場(chǎng)所的賭資，按照現場(chǎng)查獲的款物計算。對于網(wǎng)絡(luò )賭博的賭資，應當按照最初投入的金額、購買(mǎi)虛擬分值的金額或者贏(yíng)取的提現至銀行卡的金額來(lái)計算，不能以“碼量”來(lái)計算?！按a量”是多局重復累計計算的結果，這就好像股票交易中的交易量一樣，不能代表投了多少錢(qián)、賺了多少錢(qián)；我們炒股，不會(huì )說(shuō)交易量是多少，因為交易量沒(méi)有任何價(jià)值。同時(shí)，碼量的大小，也與市場(chǎng)漲跌的感覺(jué)、前景市場(chǎng)的眼光、技術(shù)等主觀(guān)因素密切相關(guān)，不確定因素很多。假如一個(gè)人用10000元去賭博，一晚上的碼量有可能幾十萬(wàn)甚至上百萬(wàn)。相比用于賭博的10000元，懸殊非常大。因此，只能以最初用于換取虛擬分值的金額來(lái)計算賭資?，F實(shí)中，大量的案件依據“碼量”來(lái)計算賭資的投入情況以及行為的社會(huì )危害性，是不科學(xué)的。
04【律師結語(yǔ)】
隨著(zhù)信息社會(huì )的快速發(fā)展，出現了大量的網(wǎng)絡(luò )賭博、開(kāi)設賭場(chǎng)案件，這些案件均涉及到抽頭漁利、賭資的定性及計算問(wèn)題，也涉及到對“返利”、“碼量”等的界定。只有結合實(shí)際案情，準確定義涉案的“碼量”，才能避免量刑畸重畸輕，做到罪責刑相適應。
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