導讀
據商務(wù)部2020年6月18日消息，為深入貫徹實(shí)施《外商投資法》及其實(shí)施條例，以及《國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)外資增長(cháng)若干措施的通知》（國發(fā)〔2017〕39號）、《國務(wù)院關(guān)于積極有效利用外資推動(dòng)經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展若干措施的通知》（國發(fā)〔2018〕19號）的有關(guān)政策措施，拓寬利用外資渠道，促進(jìn)我國證券市場(chǎng)健康發(fā)展，商務(wù)部會(huì )同國資委、稅務(wù)總局、市場(chǎng)監管總局、證監會(huì )、外匯局等5部門(mén)對《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》（2005年第28號令）進(jìn)行了全面修訂，發(fā)布了《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法（修訂草案公開(kāi)征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《征求意見(jiàn)稿》”）。
本次《征求意見(jiàn)稿》就修訂背景作出了詳細說(shuō)明?？傮w而言，此次修訂是配套《外商投資法》及其實(shí)施條例展開(kāi)的，一方面是為了配合我國新出臺的外商投資法律法規和政策，另一方面也是順應了開(kāi)放外資引入的時(shí)代要求。所以，本次《征求意見(jiàn)稿》的主要亮點(diǎn)就是便利外商投資。
一. 明確投資主體條件和投資條件
《征求意見(jiàn)稿》擴大了外商投資的主體范圍。明確外國自然人也可以作為出資主體；將實(shí)有資產(chǎn)總額為擁有5000萬(wàn)美元和管理3億美元的外國投資者納入可以作為非控股股東進(jìn)行戰略投資的范疇。需要注意的是，合格境外機構投資者和人民幣合格境外機構投資者不能通過(guò)適用《征求意見(jiàn)稿》對上市公司投資。
《征求意見(jiàn)稿》降低了外國投資者的投資條件。比如，取消了對外國投資者持股比例不低于10%的限制，僅規定通過(guò)協(xié)議轉讓或要約收購方式轉讓持股比例不得低于5%，以便于商務(wù)主管部門(mén)掌握持股比例變動(dòng)情況；將外國投資者的持股鎖定期由3年縮短為12個(gè)月；取消外國投資者通過(guò)上市公司定向發(fā)行新股方式實(shí)施戰略投資的持股比例要求；增加了允許外國投資者對全國中小企業(yè)股份轉讓系統掛牌公司實(shí)施戰略投資等。
但是，通過(guò)滬港通、深港通、滬倫通等股票市場(chǎng)交易互聯(lián)互通機制對上市公司投資，通過(guò)所投資的外商投資股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的方式取得A股股份，外國自然人在二級市場(chǎng)買(mǎi)賣(mài)上市公司股份或通過(guò)股權激勵取得上市公司股份不能夠適用《征求意見(jiàn)稿》。另外，為了配合外商投資準入負面清單的適用，《征求意見(jiàn)稿》規定外國投資者不得對涉及外商投資準入負面清單規定禁止投資領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行戰略投資；外國投資者對涉及外商投資準入負面清單規定限制投資領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行戰略投資，應符合負面清單規定的股權要求、高級管理人員要求等限制性準入特別管理措施。
二. 擴大投資方式
《征求意見(jiàn)稿》首次允許外國投資者以要約收購方式實(shí)施戰略投資，將投資方式擴大為要約收購投資、協(xié)議投資、定向發(fā)行新股投資三種類(lèi)型。針對三種投資方式設置了不同的持股比例要求、辦理程序、審批程序、報告條件，以滿(mǎn)足外國投資者多樣化的戰略投資需求。放寬了跨境換股條件，允許以上市公司定向發(fā)行新股或要約收購方式實(shí)施戰略投資的外國投資者可以其持有或者增發(fā)的境外非上市公司股份作為支付對價(jià)。
三. 創(chuàng )新監管形式
《征求意見(jiàn)稿》取消了商務(wù)主管部門(mén)對外國投資者實(shí)施戰略投資的事前審批和備案，與外商投資信息報告制度相銜接，將外商投資信息報告作為實(shí)施戰略投資的程序性要求，明確商務(wù)主管部門(mén)的監督檢查職責，對于未按規定報送投資信息的外國投資者及上市公司將依法予以處罰。
《征求意見(jiàn)稿》要求外國投資者、上市公司加強自律管理，聘請在中國注冊登記的中介機構就戰略投資是否符合相關(guān)規定出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，對于符合規定的，證券登記結算機構辦理相關(guān)手續。對于不盡責的中介機構，證監會(huì )將根據《證券法》的有關(guān)規定予以處罰。
《征求意見(jiàn)稿》要求外國投資者、上市公司應在權益變動(dòng)報告書(shū)、要約收購報告書(shū)、上市公司收購報告書(shū)等相關(guān)文件中就戰略投資是否符合相關(guān)規定進(jìn)行信息披露，接受社會(huì )監督。
我們的觀(guān)察
本次《征求意見(jiàn)稿》放寬了外商投資者的主體條件和投資條件、增加外國投資者的投資方式、創(chuàng )新政府的監管形式，體現了政府貫徹落實(shí)外資引進(jìn)政策的要求?！墩髑笠庖?jiàn)稿》不僅有利于外國投資者在A(yíng)股市場(chǎng)的長(cháng)遠發(fā)展，也為新興的全國中小企業(yè)股份轉讓系統注入了更多活力?？梢灶A見(jiàn)，隨著(zhù)《征求意見(jiàn)稿》的出臺，越來(lái)越多的外國投資者會(huì )在新的法律法規背景下拓寬投資渠道和機會(huì )。對此，我們將持續保持關(guān)注。
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