作者：王聰 鄭俊 汪忠軍 戴奎
挪用公款罪、挪用資金罪與挪用特定款物罪均為挪用類(lèi)犯罪，其在職務(wù)犯罪中較為常見(jiàn)，在構成要件上也存在著(zhù)一定的相似性?，F今，公職人員涉嫌三種犯罪的管轄權均在監察委員會(huì )，辦案人員應當準確區分該犯罪。
本文重點(diǎn)研究挪用類(lèi)犯罪的聯(lián)系和區別，挪用公款罪與挪用資金罪中犯罪主體的重合，受委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)的人員挪用國有資金的處罰，挪用本單位管理的他人資金的定性，“特定款物”的范圍，挪用特定款物收受賄賂的處罰，挪用類(lèi)犯罪與貪占類(lèi)犯罪的轉化以及挪用類(lèi)犯罪的違法阻卻事由等問(wèn)題。
《刑法》第三百八十四條規定了挪用公款罪：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；
情節嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個(gè)人使用的，從重處罰?！?/p>
第二百七十二條規定了挪用資金罪：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數額巨大的，或者數額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規定定罪處罰?！?/p>
《刑法修正案(十一)》對本條進(jìn)行了修改，調整了法定刑，刪除了“數額較大不退還”的規定，對提起公訴前退還的予以從輕處罰，規定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑；數額特別巨大的，處七年以上有期徒刑。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規定定罪處罰。有第一款行為，在提起公訴前將挪用的資金退還的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以減輕或者免除處罰?！?/p>
第二百七十三條規定了挪用特定款物罪：“挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物，情節嚴重，致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的，對直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑?！?/p>
由刑法條文可以看出，三種罪名相同之處在于：主觀(guān)上均為故意，客觀(guān)上均實(shí)施了相應的挪用行為。其中，國家工作人員既可以構成挪用公款罪的主體，也可以構成挪用特定款物罪的主體，在其挪用救災、搶險等特定款項歸個(gè)人使用時(shí)，以挪用公款罪從重處罰；在其挪用救災、搶險等特定款物用于公用時(shí)，以挪用特定款物罪處罰。三者的主要區別參見(jiàn)表1。
罪名 | 主體 | 犯罪對象 | 情節 | 款物去向 |
挪用公款罪 | 國家工作人員 | 公款 | 挪用救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的款物的 | 個(gè)人使用 |
挪用資金罪 | 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員 | 本單位財產(chǎn) | 挪用、預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的款物的 | 個(gè)人使用 |
挪用特定款物罪 | 直接責任人員 | 救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物從重處罰 | 挪用、預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的款物的 | 公用 |
表1
一般來(lái)說(shuō)，挪用公款罪的主體是國家工作人員，挪用資金罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，二者是截然不同的。但在某些特定條件下，挪用資金罪的主體和挪用公款罪的主體存在重合。
《刑法》第九十三條第二款將“其他依照法律從事公務(wù)的人員”以“國家工作人員”論，《全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》規定：“村民委員會(huì )等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第九十三條第二款規定的'其他依照法律從事公務(wù)的人員’：
(一)救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；(二)社會(huì )捐助公益事業(yè)款物的管理；(三)國有土地的經(jīng)營(yíng)和管理；(四)土地征收、征用補償費用的管理；(五)代征、代繳稅款；(六)有關(guān)計劃生育、戶(hù)籍、征兵工作；(七)協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。
村民委員會(huì )等村基層組織人員從事前款規定的公務(wù)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物，構成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規定?！?/p>
由以上規定可以看出，在正常情況下，村委會(huì )等村基層組織人員系代表村集體從事本村的公共事務(wù)，不能認定為國家工作人員，但在該解釋規定的七種情形中，村委會(huì )等村基層組織人員所從事的事務(wù)已經(jīng)超出了村集體事務(wù)的范疇，其系代表國家履行公務(wù)、從事行政管理工作，故立法機關(guān)將上述情形下的村委會(huì )等村基層組織人員認定為國家工作人員。我們在實(shí)務(wù)中遇到此類(lèi)情況，一定要注意區分該類(lèi)主體是從事公務(wù)還是集體事務(wù)。
例如，在“郜某某挪用公款、挪用資金案”[1]中，被告人郜某某利用擔任村黨支部書(shū)記、村主任職務(wù)上的便利，既有挪用本村征地補償款的行為，又有挪用本集體資金的行為，故法院對其以挪用公款罪和挪用資金罪并罰。
由《刑法》第二百七十二條第二款可知，挪用公款罪中的公款包含了非國有公司、企業(yè)以及其他單位中的資金，只要主體是國家工作人員，犯罪對象是上述資金，即構成挪用公款罪。
而受委托管理、經(jīng)營(yíng)國有資產(chǎn)的人員雖然并非國家工作人員，但鑒于其對國有資產(chǎn)的這種直接控制關(guān)系，法律擬制其侵吞所保管的國有財產(chǎn)行為為貪污罪，但其畢竟不是國家工作人員，故其挪用國有財產(chǎn)時(shí)不能以挪用公款罪定罪處罰。
2000年2月24日起施行的《最高人民法院關(guān)于受委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)人員挪用國有資金行為如何定罪問(wèn)題的批復》規定：對于受?chē)覚C關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托，管理、經(jīng)營(yíng)國有資產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個(gè)人使用構成犯罪的，應當按照《刑法》第二百七十二條第一款的挪用資金罪處罰。
從《刑法》條文看，挪用資金罪的犯罪對象為“本單位資金”。這就產(chǎn)生了一個(gè)問(wèn)題：本單位資金到底包括哪些資金，是僅指本單位所有的資金還是包括本單位所管理的他人資金？
筆者認為，此處的“本單位資金”不僅包括本單位所有的資金，還應包括為本單位管理的他人資金。如貪污罪的犯罪對象一樣，亦應包括在本單位管理、使用或者運輸中的私人資金[2]。如不包含本單位管理的資金，則會(huì )造成對該部分客體保護的缺失，挪用該部分資金的行為將不構成犯罪。
2002年12月24日公安部經(jīng)濟犯罪偵查局《關(guān)于對挪用資金罪有關(guān)問(wèn)題請示的答復》(公經(jīng)〔2002〕1604號)對此進(jìn)行了明確：對于在經(jīng)濟往來(lái)中所涉及的暫收、預收、暫存其他單位或個(gè)人的款項、物品，或者對方支付的貨款、交付的貨物等，如接收人已以單位名義履行接收手續的，所接收的財、物應視為該單位資產(chǎn)。
故挪用資金罪中的“本單位資金”應解釋為“本單位所有的資金或管理的他人資金”。
五、挪用公款罪和挪用特定款物罪中的“特定款物”范圍與貪污罪中的“特定款物”范圍不一致的問(wèn)題
在《刑法》條文中，挪用公款罪和挪用特定款物罪中的“特定款物”包括救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物，共7種。
2003年5月15日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第十四條又將特定款物的范圍增加了1種，其規定：
“貪污、侵占用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的款物或者挪用歸個(gè)人使用，構成犯罪的，分別依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條、第二百七十一條、第三百八十四條、第二百七十二條的規定，以貪污罪、侵占罪、挪用公款罪、挪用資金罪定罪，依法從重處罰。挪用用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的救災、優(yōu)撫、救濟等款物，構成犯罪的，對直接責任人員，依照刑法第二百七十三條的規定，以挪用特定款物罪定罪處罰?！?/p>
故在挪用公款罪和挪用特定款物罪中，特定款物共有八種。
關(guān)于貪污罪中“特定款物”的范圍，2016年4月18日施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》將貪污罪的特定款物規定為“救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會(huì )捐助款物”，共九種，
其后，在《最高人民檢察院關(guān)于貪污養老、醫療等社會(huì )保險基金能否適用關(guān)于〈辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉第一條第二款第一項規定的批復》中又增加了五種，將“養老、醫療、工商、失業(yè)、生育等社保資金”納入其中，至此，貪污罪中的“特定款物”已達十四種之多，挪用類(lèi)犯罪中“特定款物”仍為八種，實(shí)踐中應注意區分。
而且，上述特定款物的范圍并非與實(shí)際款物的名稱(chēng)完全一致，并非會(huì )以救災、搶險等明確的字眼出現，比如，下崗職工生活保障資金屬于救濟款項，退役軍人傷殘補助屬于優(yōu)撫款項等。辦案人員需結合款項的來(lái)源、用途、相應文件規定等來(lái)綜合認定款項的具體性質(zhì)，不可拘泥于上述特定表述。
該行為即刑法理論中的牽連行為，1998年5月9日起施行的《最高人民檢察院關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》對“挪用公款收受賄賂”“挪用公款從事非法活動(dòng)構成其他犯罪”兩種行為均按數罪進(jìn)行處罰。故筆者認為，除《刑法》第三百九十九條第四款規定的司法工作人員既收受賄賂又有徇私枉法行為的按處罰較重的規定定罪處罰外，挪用本單位特定款物給其他單位使用又收受賄賂的行為，應當數罪并罰。
挪用類(lèi)犯罪以侵犯公共財產(chǎn)的使用價(jià)值為目的，貪占類(lèi)犯罪以侵犯公共財產(chǎn)的所有權為目的，在行為人主觀(guān)故意不明時(shí)，應結合其客觀(guān)行為進(jìn)行判斷。
以挪用公款罪為例，根據2003年11月13日發(fā)布的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會(huì )紀要》中的“挪用公款轉化為貪污的認定”之規定，挪用公款罪與貪污罪的主要區別在于行為人主觀(guān)上是否具有非法占有公款的目的。
挪用公款是否轉化為貪污，應當按照主客觀(guān)相一致的原則，具體判斷和認定行為人主觀(guān)上是否具有非法占有公款的目的。在司法實(shí)踐中，具有以下情形之一的，可以認定行為人具有非法占有公款的目的：
1．根據《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條的規定，行為人“攜帶挪用的公款潛逃的”，對其攜帶挪用的公款部分，以貪污罪定罪處罰。
2．行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平賬、銷(xiāo)毀有關(guān)賬目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財務(wù)賬目上反映出來(lái)，且沒(méi)有歸還行為的，應當以貪污罪定罪處罰。
3．行為人截取單位收入不入賬，非法占有，使所占有的公款難以在單位財務(wù)賬目上反映出來(lái)，且沒(méi)有歸還行為的，應當以貪污罪定罪處罰。
4．有證據證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還，并隱瞞挪用的公款去向的，應當以貪污罪定罪處罰。
當然，使用故意和占有故意的轉化不僅僅局限于這四種形式。筆者認為，在第一種情形中，行為人挪用公款后潛逃的，同樣可以認定其具有非法占有的故意，可認定其為貪污罪；
在上述第二種和第三種情形中，即使有歸還行為，如證據確實(shí)充分，也可以認定為貪污罪；在第四種情形中，如果國家工作人員有能力歸還所挪用的公款且沒(méi)有阻礙事由時(shí)，較長(cháng)時(shí)間不歸還的，亦可以認定其為貪污罪。
實(shí)務(wù)中，并非所有將公款挪用給他人使用的行為均構成犯罪，《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會(huì )紀要》第四條第一項規定：“經(jīng)單位領(lǐng)導集體研究決定將公款給個(gè)人使用，或者單位負責人為了單位的利益，決定將公款給個(gè)人使用的，不以挪用公款罪定罪處罰。上述行為致使單位遭受重大損失，構成其他犯罪的，依照刑法的有關(guān)規定對責任人員定罪處罰?！?/p>
挪用資金罪、挪用特定款物罪的違法阻卻事由同挪用公款罪。實(shí)務(wù)中，一定要注意在行為人的挪用行為中是否存在單位因素。
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