來(lái)源: 《中國外匯》2016年第3-4期合刊 2月1日出版
作者: 金滿(mǎn)濤 外匯局新疆維吾爾自治區分局
金融危機后,歐美國家開(kāi)始重新審視自身的金融體系,強化了對金融機構的監管,尤其對銀行違規行為開(kāi)展了大規模整頓并進(jìn)行了嚴厲處罰。僅2013年一年,歐美監管機構對銀行開(kāi)出的罰單金額就高達430億美元。本文通過(guò)梳理2012年以來(lái)發(fā)達國家監管部門(mén)對銀行處罰的經(jīng)典案例,尋求我國外匯檢查工作及外匯管理工作可借鑒之路徑。
特點(diǎn)一,主要為宏觀(guān)層面違規問(wèn)題。發(fā)達國家銀行處罰案例多為系統性違規問(wèn)題,且是蓄意所為,給宏觀(guān)經(jīng)濟造成了較大的負面影響。其中非法交易系列案件及洗錢(qián)系列案件還涉及幫助美國等國家的制裁對象,有助長(cháng)恐怖融資、毒品犯罪的傾向。更值得關(guān)注的是,部分違規行為持續時(shí)間較長(cháng),有的甚至長(cháng)達8年之久,且銀行高管普遍對此知情,甚至直接參與其中,因而危害性較大。
特點(diǎn)二,處罰多基于原則性監管。與規則性監管相比,原則性監管內容較為靈活,已被英國、美國、日本、加拿大、新加坡等眾多國家的監管機構所采用。以英國金融服務(wù)管理局為例,其制定了11條基本的監管原則,涵蓋內部風(fēng)險管理、誠實(shí)經(jīng)營(yíng)、遵紀守法、保護客戶(hù)利益及配合監管等諸多方面。英國近44%的監管處罰是依據金融機構是否違反上述原則而做出的。此外,依據這些原則,還可以給予金融機構正向激勵。
特點(diǎn)三,案件多數通過(guò)和解制度解決。和解制度是行政主體與相關(guān)人通過(guò)溝通協(xié)商達成一致從而解決行政糾紛的一種方式。上述大部分案件均以和解方式結束。和解制度在發(fā)達國家監管部門(mén)對銀行的處罰中有重要作用,不僅具有低成本、高效率的特征,也體現了自由平等、追求實(shí)質(zhì)正義的基本理念。
重視宏觀(guān)監管,提高風(fēng)險防控意識。當前,外匯管理部門(mén)開(kāi)展的銀行外匯業(yè)務(wù)檢查中,大量精力、人力用于對程序性違規問(wèn)題的排查、取證等工作,對銀行宏觀(guān)業(yè)務(wù)及系統性風(fēng)險問(wèn)題缺乏關(guān)注。為此,國家外匯管理局總局層面應及時(shí)匯總檢查發(fā)現的問(wèn)題及線(xiàn)索,確認是否存在全國性、系統性問(wèn)題,爭取做到“早發(fā)現、早規范”。
促進(jìn)原則性與規則性監管的有機結合。規則性監管法規的有序減少是大勢所趨,但是缺少 “抓手”使得對外匯違規的定性變得困難。對此,外匯管理部門(mén)應借鑒國外先進(jìn)經(jīng)驗,結合外匯市場(chǎng)實(shí)際,依照循序漸進(jìn)的原則,探索和加強原則性監管在外匯管理中的應用,并在制定和完善原則性監管法規的過(guò)程中,不斷完善優(yōu)化規則性監管內容,以實(shí)現對監管目標的有效監管。
引入和解制度,節約執法成本。隨著(zhù)外匯改革的不斷深入,法規中原則性條款增多,規則性條款減少,外匯執法依據會(huì )逐步弱化;同時(shí),銀行違規呈現高科技化、隱蔽化、國際化等特點(diǎn),調查取證工作更加困難,監管部門(mén)難以在短時(shí)間內對違規事實(shí)予以確認。而和解制度的引入可有效實(shí)現對具有經(jīng)濟影響大、取證難等性質(zhì)的案件的處理,并能夠降低執法成本、提高監管效率。
加大處罰力度,提高違法成本。相比發(fā)達國家,我國外匯執法部門(mén)對銀行的處罰金額相對偏低,處罰信息披露力度較弱,導致當事人違規成本較低,外匯執法震懾效應未能得到充分發(fā)揮。建議適度提高處罰比例,謹慎使用“從輕處罰”條款;同時(shí)加大對違規信息披露的力度,提高各主體的違規綜合成本。
落實(shí)責任人追究制度,強化銀行合規意識。上述案例反映出歐美國家銀行責任追究制度較嚴厲、警示效果較好。相比之下,《外匯管理條例》雖然對“金融機構負有直接責任人員”也有相關(guān)管理措施,但執行效果并不理想。鑒此,應切實(shí)落實(shí)責任追究制度,對故意違反管理規定的銀行管理人員及員工要追究責任,以提高其對政策及業(yè)務(wù)操作合規性的認識。
多部門(mén)聯(lián)動(dòng)配合,提高執法成效。外匯管理部門(mén)在執法過(guò)程中,應探索建立與公安、法院、工商和稅務(wù)等多部門(mén)聯(lián)合辦案機制;同時(shí),加強與人民銀行法律事務(wù)、貨幣信貸、反洗錢(qián)、支付結算等部門(mén)的合作,以增強依法調查取證和執行行政處罰的強制力,提高外匯執法的威信。
優(yōu)化執法隊伍,提高執法水平。外匯管理部門(mén)要與時(shí)俱進(jìn)、緊跟涉外經(jīng)濟形勢,加強外匯執法人員對外匯新政策、銀行新業(yè)務(wù)以及會(huì )計財務(wù)知識的學(xué)習;加強對各類(lèi)案件的交流和溝通,實(shí)時(shí)掌握外匯違規表現形式和實(shí)質(zhì)內容的變化;不斷提高業(yè)務(wù)素質(zhì)和工作技巧,做到業(yè)務(wù)精、把關(guān)嚴、案件實(shí)、處罰當,努力提高執法隊伍的整體素質(zhì)和執法成效。
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