一、新三板掛牌企業(yè)股權激勵主要法律框架
新三板掛牌企業(yè)/非上市公眾公司股權激勵的主要法律框架如下：
序號
名稱(chēng)
1
《公司法》（主席令[2013]8號）
2
《證券法》（主席令[2014]14號）
3
《證監會(huì )股權激勵有關(guān)事項備忘錄》（第1、2、3號）
4
《企業(yè)會(huì )計準則第11號——股份支付》
5
《中小企業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第9號：股權激勵限制性股票的取得與授予》
6
《創(chuàng )業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第8號：股權激勵（股票期權）實(shí)施、授予、行權與調整》
7
《創(chuàng )業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第9號：股權激勵（限制性股票）實(shí)施、授予與調整》
8
《國有控股上市公司（境內）實(shí)施股權激勵試行辦法》
9
《國有控股上市公司(境外)實(shí)施股權激勵試行辦法》
10
《關(guān)于規范國有控股上市公司實(shí)施股權激勵制度有關(guān)問(wèn)題的通知》
11
《律師辦理風(fēng)險投資與股權激勵業(yè)務(wù)操作指引》（中華全國律師協(xié)會(huì )[2013]）
12
《關(guān)于我國居民企業(yè)實(shí)行股權激勵計劃有關(guān)企業(yè)所得稅處理問(wèn)題的公告》（國稅局2012年第18號）
13
《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股票期權所得征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》
14
《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股票期權所得繳納個(gè)人所得稅有關(guān)問(wèn)題的補充通知》
15
《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股票增值權所得和限制性股票所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問(wèn)題的通知》（財稅[2009]5號）
16
《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權激勵有關(guān)個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》
17
《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于完善股權激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財稅[2016]101號）
18
《上市公司股權激勵管理辦法》（證監會(huì )[2016]）
目前，新三板尚未形成類(lèi)似于A(yíng)股上市公司的掛牌企業(yè)股權激勵管理辦法，因此新三板掛牌企業(yè)股權激勵主要法律框架參考上市公司的以上專(zhuān)門(mén)規定。但全國中小企業(yè)股份轉讓系統（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“股轉系統”）對于掛牌企業(yè)股權激勵需要滿(mǎn)足信息披露要求，可見(jiàn)于《非上市公眾公司監督管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統業(yè)務(wù)規則(試行)》以及《全國中小企業(yè)股份轉讓系統掛牌公司信息披露細則(試行)》。
二、新三板股權激勵和上市公司股權激勵的區別
類(lèi)別
上市公司
新三板掛牌公司
禁止性條件
有一定的禁止性條件，如最近一個(gè)會(huì )計年度財務(wù)會(huì )計報告及其內部控制被注冊會(huì )計師出具否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計報告。
無(wú)明確規定
激勵對象范圍
上市公司的董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員，以及公司認為應當激勵的對公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)和未來(lái)發(fā)展有直接影響的其他員工，但不應當包括獨立董事和監事。
無(wú)明確限制規定，監事也可以作為股權激勵對象，普通員工也可以作為激勵對象，但受到新三板投資者適當性的影響。
股票來(lái)源
增發(fā)和回購股份為主要手段
定向發(fā)行、大股東轉讓為主要手段
價(jià)格
授予價(jià)格不得低于股票票面金額，且原則上不得低于下列價(jià)格較高者：
（一）股權激勵計劃草案公布前1個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)的50%；
（二）股權激勵計劃草案公布前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一的50%。
上市公司采用其他方法確定限制性股票授予價(jià)格的，應當在股權激勵計劃中對定價(jià)依據及定價(jià)方式作出說(shuō)明。
無(wú)明確規定，因新三板掛牌企業(yè)無(wú)連續競價(jià)交易，股票價(jià)格難以確定，實(shí)務(wù)中多為低價(jià)股票或期權進(jìn)行激勵，甚至出現0元股份轉讓進(jìn)行激勵。
是否需要出具法律意見(jiàn)書(shū)
上市公司應當聘請律師事務(wù)所對股權激勵計劃出具法律意見(jiàn)書(shū)
無(wú)明確要求，實(shí)踐中大部分掛牌企業(yè)未出具法律意見(jiàn)書(shū)
業(yè)績(jì)考核
強制業(yè)績(jì)考核考核指標包括公司業(yè)績(jì)和個(gè)人績(jì)效
無(wú)特別要求，實(shí)踐中大部分掛牌企業(yè)股權激勵要求公司業(yè)績(jì)和個(gè)人績(jì)效雙重標準
上市/掛牌前處理
公司不得帶有期權性質(zhì)的股權激勵上市
允許期權未行權完畢的公司掛牌
三、新三板掛牌企業(yè)股權激勵計劃價(jià)格情況
在股權激勵價(jià)格方面，上市公司根據《上市公司股權激勵管理辦法》（證監會(huì )[2016]）第23條：“上市公司在授予激勵對象限制性股票時(shí)，應當確定授予價(jià)格或授予價(jià)格的確定方法。授予價(jià)格不得低于股票票面金額，且原則上不應低于下列價(jià)格較高者：(一) 股權激勵計劃草案公布前1個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)的50%；(二)股權激勵計劃草案公布前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一的50%。上市公司采用其他方法確定限制性股票授予價(jià)格的，在股權激勵計劃中對定價(jià)依據及定價(jià)方式做出說(shuō)明。而新三板掛牌企業(yè)則無(wú)法律法規可直接遵循，實(shí)踐中大部分企業(yè)參照最近一期每股凈資產(chǎn)，或者進(jìn)行無(wú)償轉讓、低價(jià)授予，少數企業(yè)參照最近一次定向增發(fā)價(jià)格或者市場(chǎng)價(jià)格，下面會(huì )詳細敘述。
目前，新三板掛牌企業(yè)采用的股權激勵方式主要包括股票激勵、期權激勵和股票增值權，股票增值權目前僅有一例，合全藥業(yè)（832159）于2017年8月29日股東大會(huì )通過(guò)，因股票增值權價(jià)格難以衡量，此處不進(jìn)行詳述。
（一）新三板掛牌企業(yè)股權激勵計劃（股票）價(jià)格
根據新三板掛牌企業(yè)股權激勵計劃案例統計（股票），其價(jià)格如下：
數據來(lái)源：wind
根據案例統計，近半年已經(jīng)實(shí)施的股票股權激勵方式主要包括股東轉讓股票和公司定向發(fā)行股票，其價(jià)格由1元至8.5元不等。同時(shí)，通過(guò)股權轉讓方式的單次股權激勵價(jià)格有不同價(jià)位的案例未發(fā)現，根據公司法關(guān)于同股同權的原則，同次股權激勵只能相同價(jià)格，可以通過(guò)不同批次價(jià)格進(jìn)行股權激勵。
是否存在0元或低于1元進(jìn)行股權激勵轉讓的案例呢？
數據來(lái)源：wind
上述統計中，邦德激光、超凡股份、卓網(wǎng)信息、眾恒志信通過(guò)股東無(wú)償轉讓給激勵對象的方式實(shí)現股權激勵，轉讓對價(jià)為0元/股；瑞星信息、艾科新材股權激勵價(jià)格均低于1元。不過(guò)仔細觀(guān)察可以發(fā)現，該部分股權激勵均未實(shí)施，仍處于股東大會(huì )通過(guò)階段并且僅以股東轉讓的方式進(jìn)行，無(wú)定向增發(fā)方式。
（二）新三板掛牌企業(yè)股權激勵計劃（期權）價(jià)格
根據新三板掛牌企業(yè)股權激勵計劃案例統計（期權），其價(jià)格如下：
數據來(lái)源：wind
根據案例統計，近半年已經(jīng)實(shí)施或通過(guò)股東大會(huì )決議的期權股權激勵方式主要包括股東轉讓股票和公司定向發(fā)行股票，其價(jià)格由1元至25.04元不等。而近期通過(guò)董事會(huì )決議的德利中天（872075）、ST一起網(wǎng)（870343）股票期權激勵方案則規定了激勵對象的行權價(jià)格為0元，具體情況如下：
數據來(lái)源：wind
由此可見(jiàn)，新三板期權激勵計劃的行權價(jià)格與股票激勵計劃的股票價(jià)格最低價(jià)均可低至0元。
四、新三板股權激勵實(shí)施的阻礙及其解決途徑
新三板對于掛牌公司投資者適當性的規定，使得新三板掛牌企業(yè)在實(shí)施股權激勵的時(shí)候不得不考慮如何繞開(kāi)該障礙將一部分員工納入到股權激勵計劃中去。
（一）股權激勵阻礙——新三板關(guān)于投資者適當性的規定
于2017年6月28日公布的《全國中小企業(yè)股份轉讓系統投資者適當性管理細則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“細則”）第五條，規定了自然人投資者同時(shí)符合下述具體條件可以申請參與掛牌公司股票公開(kāi)轉讓?zhuān)?div style="height:15px;">
1、在簽署協(xié)議之日前，投資者本人名下最近10個(gè)轉讓日的日均金融資產(chǎn)500萬(wàn)元人民幣以上。金融資產(chǎn)是指銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨及其他衍生產(chǎn)品等。
2、具有2年以上證券、基金、期貨投資經(jīng)歷，或者具有2年以上金融產(chǎn)品設計、投資、風(fēng)險管理及相關(guān)工作經(jīng)歷，或者具有《證券期貨投資者適當性管理辦法》第八條第一款規定的證券公司、期貨公司、基金管理公司及其子公司、商業(yè)銀行、保險公司、信托公司、財務(wù)公司，以及經(jīng)行業(yè)協(xié)會(huì )備案或者登記的證券公司子公司、期貨公司子公司、私募基金管理人等金融機構的高級管理人員任職經(jīng)歷。
《細則》第六條規定了掛牌公司定向發(fā)行的具體對象：
1、《非上市公眾公司監督管理辦法》第三十九條規定的公司股東、董事、監事、高級管理人員、核心員工，以及符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟組織；
2、符合參與掛牌公司股票公開(kāi)轉讓條件的投資者。
新三板投資者適當性的規定導致了不符合要求的員工難以通過(guò)股權公開(kāi)轉讓和參與定增的方式獲得股權激勵。若通過(guò)公開(kāi)轉讓的方式獲得股權，員工需要滿(mǎn)足自然人股東投資者適當性的要求；若通過(guò)定向發(fā)行的方式獲得股權激勵（包括股票、期權），員工需滿(mǎn)足新三板定增的要求，作為董監高和股東的員工自然滿(mǎn)足，但是其他員工除少數員工符合公開(kāi)轉讓條件之外，只能通過(guò)認證為核心員工。
但實(shí)際操作中，繞開(kāi)該障礙的途徑遠不止一種方法。
（二）解決途徑
1、受讓持股平臺合伙份額間接持股——英普環(huán)境（870484）、恒域股份（870366）、廚壹堂（837427）、迷你倉（837066）
在英普環(huán)境（870484）公告的股權激勵計劃中，對于股票來(lái)源的描述為：
本計劃股票來(lái)源為寧波保稅區英普恩潤咨詢(xún)管理合伙企業(yè)（有限合伙）（以 下簡(jiǎn)稱(chēng)“英普恩潤”或“持股平臺”）所持有的公司股票，激勵對象通過(guò)持有英 普恩潤的出資份額間接持有公司股票并享受相關(guān)權益，承擔相關(guān)義務(wù)。
在恒域股份（870366）公告的期權授予激勵方案中，其公布了期權的股票來(lái)源是員工持股平臺持有的公司股票。
廚壹堂（837427）的股權激勵計劃則采用了新設員工持股平臺的方式：本次股權激勵計劃通過(guò)設立持股平臺方式實(shí)現，即股東高永升及其他激勵對象共同投資設立海寧廣融投資合伙企業(yè)（有限合伙）(合伙企業(yè)名稱(chēng)以工商核定為準)，合伙企業(yè)通過(guò)股權轉讓方式受讓公司股東高永升所持有的廚壹堂部分股份，作為公司股東記載于公司股東名冊，激勵對象成為作為合伙企業(yè)的合伙人，通過(guò)持有合伙企業(yè)份額的方式間接持有公司股份。
迷你倉（837066）的規定為：本激勵計劃的激勵股份來(lái)源為公司原始股東的股權轉讓?zhuān)蓴M激勵對象共同發(fā)起設立有限責任公司（即持股平臺）受讓原始股東轉讓的股權。本股權激勵方案擬授予激勵對象的標的為擬激勵對象共同發(fā)起設立有限責任公司的注冊資本份額，激勵對象通過(guò)持有該有限公司份額，間接持有公司的權益。
2、向授予對象直接發(fā)行——華邦科技（833693）、盟星科技（871681）、國佳新材（833295）、博善生物（838565）、瑞德傳媒（838208）
華邦科技（833693）、盟星科技（871681）股權激勵計劃都規定了股票來(lái)源為向授予對象（董事、監事、高級管理人員及核心員工）定向發(fā)行股票作為股權激勵。
國佳新材（833295）的股權激勵計劃規定了：本激勵計劃股票來(lái)源為公司向激勵對象定向發(fā)行新股。本激勵計劃的股票將由符合條件的核心員工以及在公司任職的其他符合《全國中小企業(yè)股份轉讓系統投資者適當性管理細則》規定的合格投資者直接持有。
博善生物（838565）的股權激勵計劃規定了：實(shí)施股票期權激勵的股票來(lái)源于公司向激勵對象增發(fā)的新股。激勵對象的范圍為公司董事、監事、高級管理人員、核心業(yè)務(wù)人員，以及綜合評估崗位職務(wù)、個(gè)人能力、歷史貢獻、未來(lái)潛力、服務(wù)年限等各項因素后經(jīng)董事會(huì )審議認定的其他員工。激勵對象中，核心員工由公司董事會(huì )提名、并向全體員工公示和征求意見(jiàn)，由監事會(huì )發(fā)表明確意見(jiàn)后，經(jīng)股東大會(huì )審議批準。
瑞德傳媒（838208）對于股票期權激勵計劃的描述為：本激勵計劃的期權股票來(lái)源為公司向激勵對象定向發(fā)行新股，價(jià)格為2018年半年報每股凈資產(chǎn)價(jià)格。
3、股份轉讓+參與定增——海金格（834524）
海金格（834524）股權激勵計劃的設計包括兩種，股份轉讓+定向增發(fā)：本計劃的股票來(lái)源分為兩部分。一部分為激勵對象通過(guò)參與公司2017年股權激勵股票發(fā)行并認購股份的方式直接持有公司股票。一部分為激勵對象通過(guò)持股平臺間接持有的公司股票。持股平臺普通合伙人齊學(xué)兵、有限合伙人閆曉霞將其持有的一部分持股平臺的財產(chǎn)份額轉讓給激勵對象，激勵對象通過(guò)持有該持股平臺財產(chǎn)份額間接持有公司的股票。
總而言之，若員工可以認定為核心員工或為掛牌企業(yè)董監高、股東、滿(mǎn)足公開(kāi)轉讓自然人投資者條件，則可以通過(guò)掛牌公司直接定向增發(fā)的方式獲得股權激勵，若不滿(mǎn)足，則可以通過(guò)掛牌公司的持股平臺（如有限合伙企業(yè)和有限公司）進(jìn)行間接持股從而獲得股權激勵。
五、新三板掛牌企業(yè)股權激勵的優(yōu)缺點(diǎn)分析
（一）優(yōu)點(diǎn)
1、優(yōu)化股權結構，完善公司治理
掛牌企業(yè)多為處在成長(cháng)初期的中小企業(yè)，往往存在“一股獨大”的現象，股權結構較為單一。隨著(zhù)企業(yè)的發(fā)展、壯大，公司的股權結構也需要得到優(yōu)化和規范。股東人數的增加也減少了大股東獨斷決策的可能性，使得股東決策更民主，公司治理結構更加完善。股權的分散程度，未來(lái)也可能成為衡量掛牌企業(yè)是否適合引入競價(jià)交易的標準之一。
2、實(shí)現個(gè)人與企業(yè)共同發(fā)展、最終實(shí)現共贏(yíng)
大多數新三板掛牌企業(yè)屬于較為優(yōu)質(zhì)的未上市企業(yè)，發(fā)展潛力較大。在這樣的企業(yè)中持有股權，一方面可以獲得企業(yè)快速成長(cháng)帶來(lái)的分紅，另一方面也可以等待企業(yè)上市之后股價(jià)暴漲后的巨大升值。將個(gè)人利益與企業(yè)利益綁定后，企業(yè)的發(fā)展來(lái)自于內部的阻力將大大減少，其生產(chǎn)效率、管理效率和企業(yè)文化、人員素質(zhì)等軟實(shí)力方面將會(huì )有較大的提升。
3、企業(yè)融資的需要
由于信息的不對稱(chēng)，外部投資者在股權投資之前會(huì )進(jìn)行的一系列談判、盡調和協(xié)調，而企業(yè)內部員工的股權激勵帶來(lái)的資本投入則顯得更加便捷；機構投資者為了防范風(fēng)險，一般都會(huì )要求與企業(yè)簽訂對賭協(xié)議，保證最低收益和其他如一票否決權、優(yōu)先清算權、反稀釋條款等等，甚至會(huì )干預企業(yè)的正常運營(yíng)；員工的股權激勵則完全沒(méi)有這方面擔憂(yōu)。
對比之下，企業(yè)發(fā)展需要融資時(shí)，可以吸引激勵對象對公司進(jìn)行股權投入，獲得一部分運營(yíng)資本，從而在實(shí)現融資需要的同時(shí)，將對公司員工進(jìn)行股權激勵，一舉兩得。
4、增強企業(yè)凝聚力，提升投資者和客戶(hù)、供應商對企業(yè)的印象
對于實(shí)施員工股權激勵的新三板掛牌企業(yè)，因員工低價(jià)持有公司股權導致雙方利益綁定，企業(yè)發(fā)展的好壞直接影響了激勵對象的個(gè)人利益，從而使企業(yè)凝聚力得到加強。
除了上述優(yōu)勢之外，股權激勵也向外界間接展示了企業(yè)的值得信賴(lài)和發(fā)展潛力。員工的大量持股，直接表明了其對企業(yè)未來(lái)發(fā)展的看好，且利益綁定后，受到股權激勵的員工會(huì )對企業(yè)認真負責，帶動(dòng)企業(yè)發(fā)展的良性循環(huán)。由此可以吸引更多的外部資金流入，也對企業(yè)的文化的股權結構的合理性更加認可，從而提升投資者和客戶(hù)、供應商對企業(yè)的印象，對企業(yè)的未來(lái)發(fā)展愿景充滿(mǎn)信心。
（二）缺點(diǎn)
1、新三板企業(yè)大多處于快速成長(cháng)期，抗風(fēng)險能力弱
新三板掛牌企業(yè)雖然大多屬于行業(yè)內較為優(yōu)質(zhì)的企業(yè)，但是發(fā)展較為迅速，抗風(fēng)險能力弱，內控制度、運營(yíng)資金、研發(fā)投入和公司治理都不太完善，一旦出現行業(yè)波動(dòng)風(fēng)險或合規風(fēng)險，公司經(jīng)營(yíng)將出現較大波動(dòng)，不能保證持有激勵股權的員工獲得相應的收益，甚至會(huì )面臨公司虧損、破產(chǎn)的情況。股權激勵雖然是公司針對部分員工和董監高入股企業(yè)所實(shí)施的吸引措施，但員工持有新三板掛牌公司股權因公司在快速成長(cháng)期的不穩定性也將面臨一定的投資風(fēng)險。
2、期權股權激勵對新三板公司未來(lái)發(fā)展IPO上市的障礙
新三板市場(chǎng)目前的缺點(diǎn)是流動(dòng)性不足，企業(yè)融資需求和市場(chǎng)供給不平衡，按目前的新三板市場(chǎng)融資情況，優(yōu)質(zhì)的新三板企業(yè)未來(lái)勢必要走上IPO。
截至10月17日，同花順iFinD統計數據顯示，今年以來(lái)共有326家新三板企業(yè)擬進(jìn)行轉板。其中，前三季度將闖關(guān)A股納入公司計劃表中的有316家，相較于去年同期的195家而言，同比增幅超過(guò)62.05%。
由于期權激勵會(huì )帶來(lái)公司股本大小和股本結構的不確定性，同時(shí)由于待上市公司的股權價(jià)值不確定造成期權激勵計劃的成本不容易確定，從而導致公司在上市前的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)不易確定。在申請新三板掛牌時(shí)，存在期權激勵是被允許的，但是在申請IPO上市時(shí)，期權激勵則會(huì )成為企業(yè)申請上市的障礙，必須進(jìn)行清理。
六、總結
關(guān)于新三板掛牌公司的股權激勵，目前尚未出臺明確的法律法規規定。大多數新三板掛牌企業(yè)以《上市公司股權激勵管理辦法》（證監會(huì )[2016]）的規定作為參考開(kāi)展股權激勵，但與上市公司的股權激勵相比，新三板股權激勵又具有較大的靈活性，如激勵對象上包括監事和普通員工，價(jià)格上以低于1元甚至0元股權轉讓進(jìn)行激勵，未強制進(jìn)行業(yè)績(jì)考核等等。
與上市公司開(kāi)展股權激勵不同，新三板股權激勵對象的未明確化使得普通員工也能獲得股權激勵，但需要受到投資者適當性的限制，實(shí)踐中大多數掛牌企業(yè)對于符合條件的激勵對象通過(guò)員工持股平臺間接持有公司股權進(jìn)行激勵從而繞過(guò)了該限制。
對于大多數新三板掛牌公司而言，在處于較快的發(fā)展階段實(shí)施股權激勵一方面可以留住人才、開(kāi)展融資、優(yōu)化股權結構，另一方面也需要注意股權激勵的風(fēng)險和對企業(yè)未來(lái)發(fā)展造成的影響。
