但在實(shí)際上，很多管理者把心思全都放在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)上，忽視章程對于公司的作用，不能很好的運用公司章程規范管理，而在后續的經(jīng)營(yíng)上產(chǎn)生很多問(wèn)題和糾紛。下面筆者就公司章程的相關(guān)權利和修改程序做點(diǎn)介紹，希望能引起重視。
一、 公司章程有什么權利？能干什么？
1、 防范非法經(jīng)營(yíng)
《公司法》第十二條“公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應當辦理變更登記?！币幎?，公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程所規定，超出章程的經(jīng)營(yíng)范圍必須及時(shí)進(jìn)行變更，否則可能構成非法經(jīng)營(yíng)，輕者或遭罰款，重則有可能造成刑事犯罪。
2、防范會(huì )議違章
根據第二十二條第二款“股東會(huì )或者股東大會(huì )、董事會(huì )的會(huì )議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷(xiāo)?！钡囊幎?，公司章程對股東大會(huì )、董事會(huì )的召集程序、表決方式、決議內容起到至關(guān)重要的作用，如果這一部分在章程設置不合理，而會(huì )議的召集和表決在程序和內容上沒(méi)有嚴格按照要求執行，就可能導致后續訴訟不斷。股東會(huì )、董事會(huì )的決議會(huì )被其他股東以此為由提起訴訟，而導致會(huì )議決議被撤消。尤其是一些需要迅速做出反應的投資、并購等重大事項的決策，對公司的經(jīng)營(yíng)運作會(huì )產(chǎn)生很大的影響，有時(shí)候甚至尢關(guān)生死，不能不防啊。
3、股東會(huì )、董事會(huì )、監事會(huì )的議事方式、表決程序可另行約定
《公司法》第四十四條規定：“股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定?！薄豆痉ā返谒氖艞l規定：“董事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定?！?《公司法》第五十六條規定：“監事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定?！?/p>
可以看出，股東會(huì )、董事會(huì )和監事會(huì )的召開(kāi)、議事規則和如何表決的規定，都可以在《公司法》的基本規定下在公司章程里另行約定，尤其涉及公司控制權方面，股東大會(huì )不必非得按持股比例行使表決權，董事會(huì )的提名、議事規則和表決形式都可以根據公司具體情況，在章程里面予以明確。尤其是一些互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng )新型公司，商業(yè)模式和人才需求與傳統企業(yè)不同，都可以通過(guò)公司章程制定更適合企業(yè)發(fā)展的公司治理制度。
4、表決權和分紅權的分離
《公司法》第四十二條“股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外?！?換句話(huà)說(shuō)，公司章程可以約定表決權，股東可以不按出資比例行使表決權，這一點(diǎn)對于掌握企業(yè)的控制權至關(guān)重要，直接會(huì )影響企業(yè)未來(lái)的發(fā)展方向或者生死存亡。
《公司法》第三十四條“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！边@一條意味著(zhù)可以通過(guò)章程另外約定分紅權。
以上兩條在公司經(jīng)營(yíng)中極其重要，能夠解決大部分權利與義務(wù)不匹配的情況，比如優(yōu)先股的約定、技術(shù)合伙人股權占比等等。我們華揚資本在為客戶(hù)做股權激勵時(shí)，通過(guò)修改公司章程實(shí)現分股不分權（表決權），定向分紅等“股”、“權”分離的方式也是常用的方法之一。
5、股權轉讓的限制性約定
《公司法》第七十一條“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定?！钡囊幎?，言外之意就是公司章程可以另外約定股權轉讓事項，最常見(jiàn)的應用就是做股權激勵時(shí)可以對分配出去的股權做限制性約定，限制其退出須轉讓給指定股東，以防利益固化無(wú)法收回。
同樣的，《公司法》第七十五條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外?！睂τ诠蓹嗟睦^承問(wèn)題，公司章程也可以單獨約定：能不能繼承，繼承的股份含不含表決權，包括繼承年限、條件等等。原來(lái)有很多公司由于創(chuàng )始人突然離世，而導致家族和企業(yè)內部爭權，公司瞬間土崩瓦解。
另外，涉及到股權被動(dòng)轉讓的，還有夫妻離婚導致的財產(chǎn)分配中的股權分配問(wèn)題，這也是影響公司股權結構的常見(jiàn)事件，這些都可以提前在公司章程里面約定，輕松解決。從公司的利益出發(fā)，一般涉及到繼承和離婚等被動(dòng)轉讓股權問(wèn)題，可以在章程里約定，只轉讓股份的收益權，不轉讓表決權，這樣的設計就相當于給公司上個(gè)保險，防范公司遇到此類(lèi)事件不會(huì )引起公司太大的動(dòng)蕩。
新公司法中涉及到上述這類(lèi)“除外”的條款，可通過(guò)公司章程另行規定的，還有很多，這里只介紹幾中在實(shí)踐中用得比較多的條款，其余的不一一羅列了。
二、公司章程修改
企業(yè)在建立之初公司章程一般是按工商局的規范文本制定，很少把后續問(wèn)題都提前想到并約定好，這就涉及到在后來(lái)的公司發(fā)展中需要修改公司章程的問(wèn)題。公司章程的修改屬公司的重大事項變動(dòng)，從提出議案，股東大會(huì )召開(kāi)，會(huì )議表決等程序公司法都有嚴格規定，修改的程序合法合規，修正的章程才是合法有效的。
1、 提出議案
一般由執行董事提出議案，董事會(huì )決議后提交股東大會(huì )通過(guò)。如果執行董事不提案或消極對待，監事可提議召開(kāi)并主持股東大會(huì )。如果監事也不作為，股東可以自行召開(kāi)和主持股東大會(huì )：有限責任公司代表十分之一以上表決權的股東可以提議召開(kāi)以及召集和主持臨時(shí)股東會(huì )；股份有限公司單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東，可以提議召開(kāi)以及召集和主持臨時(shí)股東大會(huì )。
2、 通知股東
公司章程修改屬于股東大會(huì )會(huì )議審議事項。有限責任公司應當于會(huì )議召開(kāi)十五日前通知全體股東；股份有限公司應于會(huì )議召開(kāi)二十日前通知各股東，臨時(shí)會(huì )應當于會(huì )議召開(kāi)十五日前通知各股東，發(fā)行無(wú)記名股票的，應當于會(huì )議召開(kāi)三十日前公告。負責通知義務(wù)的主體，一般是董事會(huì )。但是在監事會(huì )或者股東召集和主持股東(大)會(huì )時(shí)，則由其通知。
3、 股東大會(huì )決議
我國《公司法》第38條和100條規定了股東大會(huì )修改公司章程的職權。有限責任公司章程修改需經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)，股份有限公司章程修改需經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權的三分之二以上通過(guò)。（現行法律對股份有限公司股東大會(huì )的有效出席人數并沒(méi)有直接規定，因此，即使僅有代表10%表決權的股東出席會(huì )議也可以形成有效決議）
4、 特定章程變更事項需要審批、公告
股東大會(huì )決議通過(guò)的章程變更事項應經(jīng)主管機關(guān)審批的，需報主管機關(guān)批準。應公告的應當予以公告。
5、 工商變更
公司章程變更后，公司董事會(huì )應向工商行政管理機關(guān)申請變更登記。公司變更登記事項涉及公司章程的，應當向公司登記機關(guān)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。公司章程修改未涉及登記事項的，公司應當將修改的公司章程或者公司章程修正案送公司登記機關(guān)備案。
珍愛(ài)公司，從章程開(kāi)始
綜上所述，可以看出新公司法更注重個(gè)性化自治、自由約定精神，“除外條款”在法律上留下了很多可以自由發(fā)揮的空間，公司章程就是直接的操作工具。珍愛(ài)公司，從章程開(kāi)始，提前設計好游戲規劃，可以防范風(fēng)險，也可以完善公司治理制度。
筆者想提醒一點(diǎn)的是，章程里所有的“法外約定”一定要事前提出，協(xié)商定案，否則，等到出現問(wèn)題了再想來(lái)修改章程可就沒(méi)那么容易了。從提出議案，通知股東，到召開(kāi)股東大會(huì )，三分之二的表決權通過(guò)才能完成，其中只要有一個(gè)細節出問(wèn)題，章程修改都很難進(jìn)行下去，甚至如上文提到的，決議都可能被視為違章，遭到起訴而撤消。而且，章程修改如果會(huì )損害到利益相關(guān)的股東，三分之二的表決權也是很難達到的。
所以，公司章程的制定和修改，并不是短期見(jiàn)效果的措施，而是個(gè)影響長(cháng)遠而后續性很強的制度性問(wèn)題，一定要引起足夠的重視，未雨綢繆。
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