本案收費員非法占有公款構成何罪
2007-4-4 案情簡(jiǎn)介：某醫院出入院處的合同制收費員楊某，2006年“五一黃金周”期間，楊某采取與其他收費員換班并將所收取的醫院住院部病人預交費用不上交單位的手段，非法占有公款407734.19元，然后于5月8日凌晨攜款潛逃。楊泓先后用該款購買(mǎi)了一輛二手寶來(lái)轎車(chē)、一部三星SGH_I858手機、一塊天梭手表。公安機關(guān)經(jīng)過(guò)縝密偵查，將楊某抓獲歸案，追回贓款92500元，寶來(lái)汽車(chē)一輛、手機、手表發(fā)還單位。
意見(jiàn)分歧：法院在審理該案后，對楊某的行為如何定性形成了兩種不同意見(jiàn)。
一種意見(jiàn)認為：被告人楊某以非法占有為目的，利用受委托管理國有事業(yè)單位公共財產(chǎn)的職務(wù)之便，非法占有公款，并攜款潛逃，根據《中華人民共和國刑法》第三百八十二條的規定，其行為構成貪污罪。
另一種意見(jiàn)認為：被告人楊某所從事的工作是收取病人醫藥費并上繳醫院財務(wù)的服務(wù)性勞務(wù)工作，其不屬于在國有事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員，不具有貪污罪的主體資格，其行為構成職務(wù)侵占罪。
法理評析：筆者同意第二種意見(jiàn)。因為貪污罪與職務(wù)侵占罪的區別主要就是主體不同，貪污罪的主體是國家工作人員和“受?chē)覚C關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)的人員”，職務(wù)侵占罪的主體是上述貪污罪主體范圍以外的公司、企業(yè)或者其他單位的人員。對于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的工作人員，不能再以是否具有干部身份作為認定國家工作人員的標準，必須根據其所在的崗位和具體擔負的工作是否具有“從事公務(wù)”的性質(zhì)，來(lái)判定是否屬于國家工作人員。“從事公務(wù)”的含義，由于《中華人民共和國刑法》沒(méi)有明確規定，理論上也沒(méi)有形成統一的認識，如何認定國家工作人員，一直是司法實(shí)踐中的難點(diǎn)。最高法院2003年11月13日下發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會(huì )紀要》明確：“從事公務(wù)，是指代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領(lǐng)導、管理、監督等職責”。最高法院的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會(huì )紀要》只是在強調“公務(wù)主要表現為與職權相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監督、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)”的基礎上，將“那些不具備職權內容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、收銀員、售票員等從事的工作”，從公務(wù)中予以排除。“從事公務(wù)”是國家工作人員的本質(zhì)特征。本案中，被告人楊某是醫院聘請的合同制收費員，其所做的工作是按照就診病人提供的醫生處方或處置單、入出院證上的劃價(jià)金額收取病人繳納的醫藥費、治療費、住院費等，然后每日扎帳后將所收現金存入銀行，并將存單上交醫院財務(wù)人員，楊某所從事的工作實(shí)質(zhì)是服務(wù)性的勞務(wù)工作，不屬于在國有企業(yè)事業(yè)中從事公務(wù)的人員，不具備貪污罪的主體資格，其行為應定性為職務(wù)侵占罪。因此，本案應定職務(wù)侵占罪。
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