一、結算默認條款的概念及法律屬性
1.什么是結算的默認條款？
結算默認條款，是指發(fā)承包雙方在建設工程施工合同中約定的，發(fā)包人在收到承包人遞交的竣工結算文件后在約定期限內不予答復，視為認可承包人的竣工結算文件的條款。
2.結算默認條款的法律屬性
默認條款，在法律性質(zhì)上屬于一種附條件的民事行為。所謂“附條件的民事行為”，就是為民事行為設定一定的條件，把條件的成就與否作為民事行為效力發(fā)生或消滅的依據。簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是為民事行為設定一個(gè)條件，當這個(gè)條件成就了，民事行為就發(fā)生效力；這個(gè)條件沒(méi)有成就，民事行為就不發(fā)生效力。
舉例說(shuō)明：發(fā)承包雙方在合同中約定，發(fā)包人在收到承包人提報的結算文件后20天內不予答復的，視為認可承包方的結算文件。這里的“發(fā)包人在收到承包人提報的結算文件后20天內不予答復”就是設定的條件。當這個(gè)條件成就時(shí)，就視為發(fā)包人認可了承包方的結算文件，應當按照承包人單方的結算值認定工程造價(jià)；如果發(fā)包人在20天內給予了答復，這個(gè)條件就沒(méi)有成就，那么，就不能“視為認可承包方的結算值”。
二、關(guān)于結算默認條款的具體適用
1.當事人采用《建設工程施工合同范本》訂立施工合同，發(fā)包方收到承包方結算資料后逾期未予答復，能否直接認定承包方的工程結算造價(jià)？
承發(fā)包雙方采用建設部和國家工商管理局一九九九年十二月聯(lián)合發(fā)布的《建設工程施工合同范本》（GF－1999－0201）簽訂建設工程施工合同，但沒(méi)有對發(fā)包方收到承包方竣工結算資料后逾期未予答復，即視為認可承包方提報的結算值進(jìn)行特別約定的，人民法院不能直接認定承包人單方的工程結算造價(jià)。
《最高人民法院關(guān)于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第66條規定：“一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求，對方未用語(yǔ)言或者文字明確表示意見(jiàn)，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示?！痹撘幎ū砻?，作為的默示，是通過(guò)對當事人實(shí)施積極的行為推定其作出了意思表示；而對不作為的默示的要求較為嚴格，只有在法定或約定情況下才視為意思表示。合同當事人處于平等的法律地位，一方無(wú)權以自己?jiǎn)畏降男袨闉閷Ψ皆O定法律義務(wù)。
《建設工程施工合同范本》（GF－1999－0201）通用條款第33.3款規定：“發(fā)包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內無(wú)正當理由不支付工程竣工結算價(jià)款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔違約責任?！痹摽钜幎税l(fā)包人收到竣工結算文件后28天內不支付工程價(jià)款的責任，但并未明確約定發(fā)包人逾期不予答復就視為認可承包人的結算文件，并不意味著(zhù)發(fā)包人認可了承包人提報的竣工結算文件。工程價(jià)款牽涉發(fā)承包雙方的重大權益，在雙方未就逾期不結算則視為認可結算報告作出明確、一致的意思表示時(shí)，不宜進(jìn)行推論作出擴大的解釋。
《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第20條規定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工決算文件后，在約定的期限內不予答復，視為認可結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價(jià)款的，應予支持?！边m用本司法解釋的前提條件是，當事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定的期限內不予答復，則視為認可竣工結算文件。如果當事人只是選擇適用了建設部制定的建設工程施工合同格式文本，并沒(méi)有對發(fā)生上述情況下是否以承包人報送的竣工結算文件作為工程款結算依據一事作出特別約定。那么，不能以該格式合同文本中的通用條款第33條第3款之規定為據，直接推定出發(fā)包人認可以承包人報送的竣工結算文件為確定工程款數額的依據。
為明確該約定，可采用以下方式：
（一）直接約定方式：雙方可在建設工程施工合同“專(zhuān)用條款”第九部分“竣工驗收與結算”中增列“發(fā)包人如未在通用條款第33.2款規定期限內提出異議的，視為認可承包人竣工結算報告及結算資料”的約定。
（二）間接約定方式：在建設工程施工合同“專(zhuān)用條款”第3.2款“需要明示的法律、行政法規”中列示建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》或財政部、建設部《建設工程價(jià)款結算暫行辦法》。該兩規章中第16條均有逾期未答復則視為認可竣工結算文件的規定，經(jīng)合同雙方選擇適用后，可以作為人民法院確定結算默認條款的依據。
2.在施工合同未約定發(fā)包人逾期不答復視為認可承包方結算值的情況下，應由誰(shuí)向法院申請工程造價(jià)鑒定？在何時(shí)提出鑒定申請方為有效？
發(fā)承包雙方在施工合同中沒(méi)有約定發(fā)包人收到竣工結算文件后不予答復即視為認可承包人的竣工結算文件，承包人向發(fā)包人提報結算文件已履行了送達與簽收手續，但發(fā)包人沒(méi)有給予答復，直到訴訟中才提出對承包人提報的結算值不予認可。此種情況下的申請工程造價(jià)鑒定義務(wù)應由發(fā)包人承擔。具體分析如下：
首先，建設工程施工合同沒(méi)有約定結算默認條款，那么，人民法院不能以承包人單方作出的結算文件認定工程造價(jià)。
其次，發(fā)包人已經(jīng)收到承包人遞交的竣工結算文件，其負有審查并給予答復的合同義務(wù)。發(fā)包人既未答復也不予認可的，應依據《民事訴訟法》第64條關(guān)于“當事人對自己提出的訴訟主張，有責任提供證據”和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第2條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據的事實(shí)有責任提供證據加以證明”的規定，向人民法院申請工程造價(jià)鑒定。
再次，發(fā)包人既沒(méi)有對承包人的結算文件給予答復，又不認可承包人的結算值，還沒(méi)有向法院申請造價(jià)鑒定的，那么，對承包人向法院提供的結算文件這一證據，其不能提供反駁證據，則應承擔舉證不能的法律后果，人民法院將以承包人單方的結算文件確定工程造價(jià)。
最后，根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第25條規定，當事人申請鑒定，應當在舉證期限內提出。因此，發(fā)包人申請工程造價(jià)鑒定還應當在法院規定的舉證期限內提出。逾期提出的，視為放棄舉證權利，法院將不予準許其鑒定申請，并且，仍按承包方的結算文件確定工程造價(jià)。
3.建設工程施工合同約定了結算的默認條款，雙方就結算對項工作另行達成協(xié)議但最終未能定案的，能否再適用合同中的默認條款確定造價(jià)？
建設工程施工合同約定了結算的默認條款，發(fā)包人在收到承包人提報的竣工結算文件后，與承包人就結算對項工作另行達成了結算協(xié)議或者會(huì )議紀要等文件，后因種種原因工程結算的核對工作沒(méi)有進(jìn)行下去，雙方最終未能審定工程造價(jià)。此后，承包人在訴訟中主張適用合同中的結算默認條款，要求以其結算文件確定工程造價(jià)。對此，人民法院不能支持其主張。區分兩種情況分析如下：
第一，如果發(fā)包人在施工合同約定的答復期限之內，就結算對項工作與承包人達成協(xié)議或會(huì )議紀要，其行為已表明發(fā)包人沒(méi)有認可承包人的結算文件，結算默認條款所附條件“逾期不予答復”沒(méi)有成就，不能視為認可承包人的結算書(shū)。
其二，如果承包人在施工合同約定的答復期限之后，又和發(fā)包人達成了結算對項協(xié)議，那么，首先根據默認條款，是能夠認定承包人單方的結算值的。但是承包人在這之后又同意進(jìn)行結算對項，實(shí)質(zhì)上是否定了本來(lái)已經(jīng)確定了的工程造價(jià)，應依據結算協(xié)議重新結算，不能再適用施工合同原約定的默認條款。
因此，只要承發(fā)包雙方就結算對項工作另行達成協(xié)議，不論是在答復期限之內、還是在答復期限之后形成協(xié)議，也不論因何方原因導致結算工作未能順利進(jìn)行及最終定案，承包方都不能再主張適用施工合同約定的默認條款確定工程造價(jià)，人民法院對其該項主張不予支持。
4.建設工程施工合同中約定了結算的默認條款，發(fā)包人申請工程造價(jià)司法鑒定的，能否得到法院準許？
承發(fā)包雙方在建設工程施工合同中約定了結算的默認條款，在承包人提起的追索工程款訴訟中，承包人主張依照竣工結算文件確定工程造價(jià)，但發(fā)包人對該竣工結算文件不予認可，向法院提出工程造價(jià)鑒定申請的，將不會(huì )得到人民法院的準許。原因在于：
（1）《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第20條規定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價(jià)款的，應予支持?！庇纱吮砻?，法律對合同當事人約定的結算默認條款，遵循從約原則。依據合同約定能夠確定工程造價(jià)的，無(wú)需啟動(dòng)鑒定程序；只有在不能確定工程造價(jià)的情況下，才有鑒定的必要。
（2）合同是確立民事法律關(guān)系的依據。承發(fā)包雙方在合同中約定了結算的默認條款，發(fā)包人收到承包人提報的竣工結算文件后，未在合同約定的期限內復核工程造價(jià)并給予答復，結算的默認條款已經(jīng)生效。工程價(jià)款應依據該生效的默認條款加以確定，無(wú)鑒定的必要性。
（3）《合同法》第8條第1款規定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！卑l(fā)包人在訴訟中對承包人的竣工結算文件不予認可并提出鑒定的行為，其實(shí)質(zhì)是對合同約定的結算默認條款的變更和反悔，其工程造價(jià)鑒定申請沒(méi)有法律依據。因此，發(fā)包人的工程造價(jià)鑒定申請，將不會(huì )得到人民法院的準許。
發(fā)布時(shí)間：2013年5月
