国产精品99久久不卡_ 【公司法則·問(wèn)答（九十）】如何認識股權架構設計與控制權分配？

導讀

公司控制權就是對公司決策、管理進(jìn)行控制、影響的權利。在公司糾紛中，控制權往往也是股東之間爭奪的焦點(diǎn)。股東之間往往對控制權的合理分配，以達到獲取最大股權價(jià)值和股東權益的目的。那么，公司控制權如何實(shí)現？控制權最好的分配方式是什么？本次問(wèn)答對上述問(wèn)題進(jìn)行了闡述。

邵博士，您好！什么是公司控制權？

公司控制權，簡(jiǎn)言之，就是對公司決策、管理進(jìn)行控制、影響的權利。在經(jīng)濟學(xué)上，公司控制權是一種狀態(tài)依存的權利，常被稱(chēng)為剩余控制權，其與剩余索取權是對應概念。公司控制權配置的基本原則是“誰(shuí)擁有剩余索取權，就應該由誰(shuí)享有公司控制權?！痹诠菊＝?jīng)營(yíng)的情況下，債權人、供應商、員工等享有固定收益，公司需要在支付這些費用以后，尚有剩余，才能分配給股東，因此，股東是剩余索取者，自然應該享有公司控制權。經(jīng)濟學(xué)上的這一邏輯，用法律語(yǔ)言進(jìn)行表述，就是股東因持有股權，享有利潤分配權，而為了確保利潤分配權的實(shí)現，自然應該擁有參與重大決策、選擇管理者等控制權。由此可見(jiàn)，公司控制權來(lái)源于股權，是從股權中派生出來(lái)的，這種權利往往涉及公司財富的分配，因此，經(jīng)常成為股東之間爭奪的焦點(diǎn)。

根據您的說(shuō)法，公司控制權是股權的派生性權利，那么，自然要對股權的配置進(jìn)行設計，對嗎？

這只是一個(gè)理由。更為重要的是，在經(jīng)濟學(xué)的邏輯上，股東是作為一個(gè)整體，而非個(gè)體享有公司控制權的。通過(guò)股權架構設計，可以對各個(gè)股東的持股比例進(jìn)行配置，將公司控制權分配給最需要的股東（往往是大股東），從而實(shí)現股東整體到股東個(gè)體的轉化，真正落實(shí)公司控制權享有者。

股東在什么時(shí)候需要對公司股權架構進(jìn)行設計？

在公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，以下情況可能需要對公司股權進(jìn)行設計：第一，公司設立時(shí)，創(chuàng )始股東需要對公司股權結構進(jìn)行設計；第二，公司需要引進(jìn)資本，加速發(fā)展，引入天使輪、A輪、B輪、C輪……投資，這時(shí)需要對公司股權結構進(jìn)行設計；第三，為激勵中高層管理人員和核心技術(shù)人員跟著(zhù)公司發(fā)展，采用員工持股時(shí)，需要對公司股權結構進(jìn)行設計；第四，為整合資源，拓展市場(chǎng)，重塑組織架構，掛牌上市或并購時(shí)，需要對公司股權結構進(jìn)行設計。

為了達到控制公司目的，一般會(huì )采用什么形式？

在股權架構設計實(shí)務(wù)中，為了達到控制公司的目的，一般會(huì )采用股權或協(xié)議，或二者兼具的形式。在資本多數決的原則下，持有大額比例的股權是控制公司的首選，在持股比例達不到控制公司的目的時(shí)，才采用協(xié)議控制的方式。

持有一定比例的公司股權，是控制公司的最好方式，那么，您能具體解釋一下持股比例與公司控制權的關(guān)系嗎？

我國《公司法》規定了四個(gè)重要的持股比例：

第一，67%：絕對的公司控制權。修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項都需要公司股東會(huì )三分之二以上表決權的股東同意才能決定，這幾項都是重大事項，未經(jīng)三分之二以上表決權的股東同意，這幾項重大事項是不能做決定的。

第二，51%：相對的公司控制權。對修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項以外的事項不需要2/3以上表決權的股東同意，只需要半數以上的股東表決權同意即可。因此，當一名股東占有51%股權時(shí)，其實(shí)際上就取得了公司的相對控制權。

第三， 34%：一票否決權。持股34%比例的股東，對修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項具有一票否決權。

第四，10%：申請公司解散權+股東會(huì )自行召集主持權。只有10%以上持股比例的股東才有此權利，沒(méi)到10%，沒(méi)有一定影響力。持有10%以上股份的股東，有權自行召集股東會(huì )并主持股東會(huì )及申請解散公司。

如果持有股權比例不夠，可以采用協(xié)議控制的方式，那么，主要有哪些協(xié)議控制方式呢？

如果持股比例不夠，可以考慮采取以下協(xié)議控制：

第一，表決權委托。即公司部分股東通過(guò)協(xié)議約定，將其投票權委托給其他特定股東（如創(chuàng )始股東）行使。

第二，一致行動(dòng)人協(xié)議。一致行動(dòng)人模式，指公司股東通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他股東共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權數量的行為，即通過(guò)協(xié)議約定，這些股東就特定事項采取一致行動(dòng)。意見(jiàn)不一致時(shí)，跟隨指定的股東進(jìn)行投票。

第三，通過(guò)有限合伙持股。有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。作為有限合伙人對合伙債務(wù)承擔有限責任的代價(jià)，有限合伙人不具有管理合伙事務(wù)的權利。有限合伙事務(wù)的管理權應由普通合伙人行使，承擔管理職能。結合有限合伙的上述特點(diǎn)，可以讓股東不直接持有公司股權，而將股東都放在一個(gè)有限合伙里面，讓這個(gè)有限合伙持有公司股權，股東間接持有公司股權。在這個(gè)有限合伙里面，讓創(chuàng )始人擔任有限合伙的GP，通過(guò)控制有限合伙，來(lái)達到持有和控制公司的目的。

第四，在公司章程中約定“同股不同權”。公司契約論者認為公司章程就是股東之間的契約，因此，股東可以在公司章程中約定“同股不同權”。我國《公司法》第42條規定，股東會(huì )按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有約定除外。這意味著(zhù)有限公司是可以不按照出資比例，設置股東的表決權的。但為避免被認定侵犯股東的法定表決權，這類(lèi)公司章程的設置必須經(jīng)全體股東一致同意。此外，在司法實(shí)踐中，還承認“一票否決權”。

第五，約定公司印章、執照等的持有者。在我國，印章、證照等往往彰顯公司的身份，因此，可以通過(guò)約定印章、證照的持有者，間接實(shí)現對公司的控制。

需要說(shuō)明的是，協(xié)議控制采用協(xié)議形式，而協(xié)議的簽訂方有可能違約，不遵守協(xié)議的約定，因此，協(xié)議控制具有不穩定性，是不得以才采用的控制方式。

一個(gè)好的股權架構應具備什么特征？

股權架構設計作為公司的頂層設計，對公司的穩定發(fā)展特別重要。

什么是好的股權結構？沒(méi)有一個(gè)統一的標準，只要是適合公司發(fā)展的股權結構，就是一個(gè)好的股權架構。具體來(lái)說(shuō)，一個(gè)好的股權架構，應具備以下特征：第一，股權結構應簡(jiǎn)單清晰，尤其是投票權比例分配合理，容易形成有效的公司決議，避免公司僵局；第二，應符合公司的商業(yè)邏輯，滿(mǎn)足商業(yè)模式的需要，特別是投融資的需要；第三，在集團公司的股權架構中，可以考慮利用稅收洼地，合理設立子公司，達到節稅的效果。

謝謝

參考文獻

1.劉美辰：《公司股權架構及如何掌握公司控制權》，轉載于“明萌律師事務(wù)所”公眾號，2021年2月4日。

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