資本市場(chǎng) | IPO公司歷史沿革問(wèn)題及案例分析
來(lái)源：大象IPO整理
在IPO過(guò)程中，歷史沿革的梳理是了解公司發(fā)展的基礎工作。歷史沿革實(shí)質(zhì)上也反應了公司股權結構的變化過(guò)程，擬IPO企業(yè)一般會(huì )在招股書(shū)中較為詳細的披露。下面從股權融資和股權轉讓兩個(gè)維度對歷史沿革中的一些重點(diǎn)關(guān)注問(wèn)題進(jìn)行分析。
股權融資是企業(yè)的股東出讓部分企業(yè)所有權，通過(guò)企業(yè)增資引進(jìn)新的股東，總股本同時(shí)增加的融資方式。融入的資金企業(yè)無(wú)需還本付息，可用于企業(yè)運營(yíng)活動(dòng)和投資活動(dòng)。股東全部繳納出資后，如經(jīng)會(huì )計師事務(wù)所的驗資，應注意驗資機構須具備證券期貨相關(guān)執業(yè)資格。這一部分證監會(huì )通常關(guān)注點(diǎn)在于出資瑕疵、出資真實(shí)性以及是否有特殊權利。出資瑕疵是指出資人違反《公司法》和《公司章程》的規定，未足額出資或出資的財產(chǎn)權利有瑕疵。特殊權利是類(lèi)似對賭條款、優(yōu)先受償權、董事會(huì )一票否決等與上市公司治理要求有沖突的特殊權利安排。擬上市公司如果存在以上問(wèn)題，應當在IPO申報前予以解除。依據相關(guān)規定，以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續。如股東沒(méi)有辦理轉移手續但公司實(shí)際上已無(wú)償使用該資產(chǎn)，按照實(shí)質(zhì)重于形式原則，由相關(guān)機構出具補充報告以證明沒(méi)有出資不實(shí)的情況。隨著(zhù)時(shí)間推移，未辦理財產(chǎn)轉移的資產(chǎn)會(huì )出現貶值或者是升值的情況：當該資產(chǎn)升值，以真正轉移給公司時(shí)點(diǎn)的現值入賬。如果該部分資產(chǎn)貶值，按股東入股時(shí)出資金額補繳不足部分。如將非貨幣資產(chǎn)改為貨幣入賬，增值資產(chǎn)應按現值繳納相應的現金入賬；資產(chǎn)貶值，應按以非貨幣資產(chǎn)出資時(shí)價(jià)值繳納相應金額，以防出現侵占公司資產(chǎn)的情況。“……1999 年 5 月 20 日，研究中心換領(lǐng)了注冊號為 1101061295291 的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》，注冊資金變更為 500 萬(wàn)元，其中非貨幣出資 364 萬(wàn)元未辦理財產(chǎn)轉移手續……1999 年 10 月 20 日，北京中匯通會(huì )計師事務(wù)所出具《查帳報告》，驗證周志文投入的實(shí)物資產(chǎn)（恒溫槽等）價(jià)值 236 萬(wàn)元，馮宇霞投入的實(shí)物資產(chǎn)（顯微鏡等）價(jià)值 128 萬(wàn)元，前述實(shí)物資產(chǎn)已全部記入公司帳戶(hù)?！?/section>招股說(shuō)明書(shū)如實(shí)披露了公司曾經(jīng)出現過(guò)貨幣出資未及時(shí)辦理財產(chǎn)轉移瑕疵，并對實(shí)物增資合規性的補充：（1）研究中心系股份制合作企業(yè)，不受當時(shí)的《公司法》調整；（2）實(shí)物資產(chǎn)當時(shí)已出具評估報告、驗資報告，并已投入使用且在公司賬上；（3）當時(shí)辦理了變更登記手續；增資股東無(wú)異議；（4）相關(guān)政府機構的文件確認；（5）實(shí)際控制人對可能出現經(jīng)濟損失出具兜底承諾。職務(wù)發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì )團體、國家機關(guān)等的工作人員執行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng )造。其分為兩類(lèi)：一類(lèi)是執行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng )造；另一類(lèi)是主要利用本單位的物質(zhì)條件（包括資金、設備、零部件、原材料或者不向外公開(kāi)的技術(shù)資料等）完成的發(fā)明創(chuàng )造。而對利用法人提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還或者繳納使用費以及在技術(shù)成果完成后利用法人的物質(zhì)技術(shù)條件進(jìn)行驗證、測試的均不屬于職務(wù)技術(shù)成果。涉及到職務(wù)發(fā)明的界定，特別是應歸屬于擬上市公司的職務(wù)發(fā)明而以發(fā)明人個(gè)人名義申請，或是擬上市公司使用的發(fā)明專(zhuān)利可能會(huì )被認定為第三方的職務(wù)發(fā)明而歸屬于其所在單位，均會(huì )對擬上市公司的資產(chǎn)和技術(shù)獨立完整產(chǎn)生影響，后者還可能會(huì )涉及侵犯第三方的合法權益。實(shí)踐中經(jīng)常存在公司的實(shí)際控制人、董監高、核心技術(shù)人員或第三方持有的專(zhuān)利權或專(zhuān)利申請權為應歸屬于發(fā)行人的職務(wù)發(fā)明的情況，可能影響發(fā)行人資產(chǎn)的獨立性和完整性，應在IPO申請前解決。實(shí)務(wù)中，如出現股東以職務(wù)發(fā)明出資情況，可用以下兩種方式處置：a.當出資資產(chǎn)的權屬問(wèn)題比較容易解決時(shí)，向原單位購買(mǎi)用于出資技術(shù)即可。買(mǎi)賣(mài)雙方做好約定，以避免糾紛。b.當出資資產(chǎn)存在無(wú)法解決的的權屬瑕疵問(wèn)題，使用出資置換——即將有問(wèn)題的資產(chǎn)劃出，以等價(jià)的的其他資產(chǎn)置換出原來(lái)已投入公司的資產(chǎn)。這個(gè)過(guò)程涉及到減資和增資兩次程序。根據招股書(shū)的披露，2011年，英聯(lián)有限與公司控股股東、實(shí)際控制人之一翁偉武簽署《專(zhuān)利實(shí)施許可合同》，翁偉武將專(zhuān)利名稱(chēng)為“一種雙折疊圈式易拉蓋”、專(zhuān)利號為“ZL201020277744.5”的實(shí)用新型專(zhuān)利許可公司無(wú)償使用，許可協(xié)議有效期至專(zhuān)利有效期滿(mǎn)日。由于本實(shí)用新型專(zhuān)利為翁偉武在工作期間利用工作時(shí)間和公司條件完成研究開(kāi)發(fā)而形成的技術(shù)，屬于職務(wù)發(fā)明，2014年5月，公司與翁偉武簽訂《專(zhuān)利轉讓協(xié)議》，翁偉武將該實(shí)用新型專(zhuān)利無(wú)償轉讓給發(fā)行人。《公司法》第二十八條“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開(kāi)設的賬戶(hù)?！蓶|不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”。雖然《公司法》已取消了對出資形式的比例要求，但依據《證券法》第十二條規定，設立股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票向國務(wù)院證券監督管理機構報送發(fā)起人認購的股份數、出資種類(lèi)及驗資證明。所以IPO過(guò)程中還是需要有驗資報告，銀行流水等資料。如出資時(shí)沒(méi)有驗資報告，也應在IPO前做好補充報告。股東用于購買(mǎi)股權的貨幣來(lái)源須是合理合法，因此對于貨幣資金的來(lái)源須穿透核查。應注意，合法利得也須履行過(guò)納稅義務(wù)。不得用運用不正當手段獲取的資金對公司出資。股東出資如是拆借而來(lái)，應再判斷手續是否合理合法。合理代表拆借資金來(lái)源對象最好不應是與公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的個(gè)人或是法人，入股股東若從公司董監高或者其他重要股東、關(guān)聯(lián)人處拆借資金用來(lái)購買(mǎi)公司股票，證監會(huì )會(huì )懷疑公司股權存在代持；合法代表拆借手續沒(méi)有違反相關(guān)的規定要求。股東購買(mǎi)股權須向公司繳納現金，未在規定時(shí)間內將資金打到公司賬戶(hù)上，會(huì )涉及到出資不實(shí)。根據《公司法》第一百九十九條“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！惫旧暾堊再Y本變更時(shí)，實(shí)際未投入資本，經(jīng)過(guò)一定期間后才實(shí)際投入，影響資產(chǎn)折舊或攤銷(xiāo)。另外，還須注意，企業(yè)股權融資若未使用本國貨幣，還需關(guān)注匯率問(wèn)題。因匯率的升水或貼水，股東投入的資金折算成本國貨幣的金額會(huì )相應的發(fā)生變動(dòng)。若未提前約定好匯率及手續費問(wèn)題，可能會(huì )導致資出資不實(shí)的問(wèn)題。招股說(shuō)明書(shū)披露：“2003年6月，孟廣才等6位自然人設立天目湖有限，溧陽(yáng)天目會(huì )計事務(wù)所驗【2003】30號報告表明截至2003年5月7日公司已收股東實(shí)際繳納的貨幣資金￥383.30萬(wàn)元和改制凈資產(chǎn)￥582.13萬(wàn)元，合計￥965.43萬(wàn)元。其中：注冊資本1,300萬(wàn)元，未彌補虧損334.57萬(wàn)元。經(jīng)過(guò)核查天目湖有限成立時(shí)實(shí)際出資不足部分的金額未175.57萬(wàn)元。2010年3月1日江蘇公證天業(yè)會(huì )計師事務(wù)所有限公司出具“W【2010】E1087號《專(zhuān)項審核報告》確認：天目湖有限成立時(shí)實(shí)際出資不足部分金額為175.57萬(wàn)元，有限公司全體股東已于2008年6月補足不足部分金額?！?/section>證監會(huì )在首發(fā)反饋意見(jiàn)中關(guān)于出資問(wèn)題提問(wèn)：（2）請補充披露孟廣才等6位自然人買(mǎi)斷公司經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的出資來(lái)源及其合法性。（4）請保薦機構、發(fā)行人律師就2003年6月設立天目湖有限時(shí)存在的出資不實(shí)情形進(jìn)行核查，并就是否對發(fā)行人及債權人的利益造成損害，是否構成本次發(fā)行上市障礙發(fā)表明確核查意見(jiàn)。申請IPO并上市的企業(yè)應為股份有限責任公司，并應持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間應當在3年以上。實(shí)踐中，企業(yè)常采用有限責任公司的形式設立，因此證監會(huì )規定，有限責任公司通過(guò)按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“整體變更”）的，持續經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更時(shí)，企業(yè)將原賬面凈資產(chǎn)（包括實(shí)收資本、資本公積、盈余公積及未分配利潤）作為投資款先折算為股本，剩余部分計入資本公積。整體變更后，企業(yè)未分配利潤清零，權益項目中只有股本及資本公積，形成了一種未分配利潤轉為資本公積的效果。資本公積的轉增需要追溯到資本公積的來(lái)源。如以股本溢價(jià)轉增股本股東就沒(méi)有納稅義務(wù)；如來(lái)源是盈余公積、未分配利潤，股東則必須履行納稅義務(wù)。該部分需要從法律、稅務(wù)與財務(wù)三條線(xiàn)來(lái)結合理解。按《稅法》，以盈余公積、未分配利潤轉增股本是被理解為先向股東分紅，股東再以分紅對公司增資。在這個(gè)轉增股本的過(guò)程中，股東沒(méi)有收到現金卻負上了納稅的義務(wù)。國稅【2015】10號文“非上市及未在全國中小企業(yè)股份轉讓系統掛牌的企業(yè)轉增股本，應及時(shí)代扣代繳個(gè)人所得稅?！奔{稅義務(wù)人為個(gè)人，發(fā)行人作為代扣代繳義務(wù)人若納稅義務(wù)人不履行納稅義務(wù)，也可能會(huì )面臨處罰。招股書(shū)顯示，公司于2012年8月整體變更為股份有限公司，轉增股本使得該期累計未分配利潤減少3,967.40萬(wàn)元。未分配利潤轉增部分已納稅。公司按照10%的比例計提法定盈余公積。公司2012年末的盈余公積較2011年末減少202.57萬(wàn)元，主要原因是本公司于2012年8月整體變更為股份有限公司，因轉增股本使得盈余公積減少。
股權轉讓是公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的法律行為。證監會(huì )通常關(guān)注股權轉讓的真實(shí)性，以及是否存在代持、委托持股等情形。公司的股權轉讓時(shí)常發(fā)生，但是類(lèi)似突擊入股或者關(guān)聯(lián)方轉讓、以及涉及董、監、高股份的轉讓?zhuān)枰M(jìn)一步向證監會(huì )論證交易的真實(shí)性、商業(yè)背景。需要提供交易雙方的內部決議文件，如董事會(huì )決議、監事會(huì )決議、股東會(huì )決議、股權轉讓協(xié)議等。一些外商企業(yè)的股權轉讓會(huì )涉及到商委的前置審批或者是備案，這延伸到股權轉讓的合法性問(wèn)題上。一些企業(yè)擁有特殊的資質(zhì)，股權變更也需要先做審批。例如互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)持有的《增值電信業(yè)務(wù)許可證》，依據《增值電信經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》的要求公司發(fā)生股權變更需要先向通信管理局做出申報，通過(guò)之后才可以向工商局登記。股權轉讓所得涉及到企業(yè)的所得稅、印花稅等相關(guān)問(wèn)題。在全國中小企業(yè)股份轉讓系統的公司，系統買(mǎi)賣(mài)、繼承、贈與股票所書(shū)立的股權轉讓書(shū)據，依書(shū)立時(shí)實(shí)際成交金額，由出讓方按1‰的稅率計算繳納證券（股票）交易印花稅。非上市公司不以股票形式發(fā)生的企業(yè)股權轉讓行為，屬于財產(chǎn)所有權轉讓行為，股權轉讓的雙方就轉讓金額分別繳納0.05%的印花稅；如果是議價(jià)轉讓?zhuān)D讓方以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產(chǎn)轉讓所得”繳納個(gè)人所得稅，適用稅率為20%。其中，依據《稅收征收管理法》第六十九條規定扣繳義務(wù)人應扣未扣稅款的，由稅務(wù)機關(guān)向納稅人追繳稅款，對扣繳義務(wù)人應處應扣未扣稅款百分之五十以上三倍以下的罰款。公司如若做為代扣代繳義務(wù)人應注意股權轉讓時(shí)的及時(shí)納稅問(wèn)題。股權的轉讓伴隨著(zhù)資金的流轉。證監會(huì )關(guān)注股權轉讓定價(jià)是否合理，是否有真實(shí)的付款行為，特別是出現大額資金的股權轉讓?zhuān)€需要調查資金的來(lái)源以便論證。1、發(fā)行人多名董事、高管、員工曾在宇星科技任職?？毓晒蓶|和實(shí)際控制人何雁2000年9月至申報日一直在貴州省遵義市國土資源勘測規劃院工作。請發(fā)行人代表說(shuō)明：（1）發(fā)行人股東是否存在股份代持或信托持股的情形；（2）資產(chǎn)、技術(shù)、業(yè)務(wù)是否有來(lái)自宇星科技的情形，是否存在糾紛或潛在糾紛；發(fā)行人及股東、客戶(hù)和供應商與宇星科技是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；（3）曾任職于宇星科技的人員是否存在競業(yè)限制，何姝等自宇星科技離職后未履行競業(yè)禁止義務(wù)是否存在糾紛或潛在糾紛；（4）賽寶倫、深圳綠恩、格瑞斯特、華正明與宇星科技及其股東是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，報告期發(fā)行人與上述4家公司之間交易的公允性、必要性；（5）2014年12月，劉洋向何姝低價(jià)轉讓發(fā)行人股份的真實(shí)原因，是否存在委托持股、信托持股或其他利益安排；（6）何雁、何姝是否簽署一致行動(dòng)協(xié)議，保持控制權穩定性的措施及沖突解決機制，何雁作為發(fā)行人股東的適格性。請保薦代表人說(shuō)明核查依據、過(guò)程并發(fā)表明確核查意見(jiàn)。總的來(lái)說(shuō)，因歷史沿革問(wèn)題IPO被否的企業(yè)并不多，就算被否企業(yè)審核中有提到此問(wèn)題，也一般存在其他更重要的被否原因。不規范的程序性瑕疵是可以依照程序規定予以修正，通常不會(huì )對擬上市企業(yè)造成實(shí)質(zhì)性的上市障礙。企業(yè)也應規范行為，形成內控制度、流程制度，依法依規辦事，以避免歷史沿革上出現不必要的程序性瑕疵問(wèn)題甚至于是實(shí)質(zhì)性瑕疵問(wèn)題。另外，目前科創(chuàng )板和創(chuàng )業(yè)板都已落實(shí)注冊制，對歷史沿革這類(lèi)問(wèn)題應該會(huì )寬容許多。
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