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張超 田永:通過(guò)秘密手段轉走他人微信綁定的銀行卡內資金的行為應認定為信用卡詐騙罪
張超  上海市青浦區人民檢察院檢察官助理;
田永  上海市青浦區人民檢察院檢察官。

基本案情
陶某與潘某系親戚關(guān)系,兩人同租一室。2017年5月,陶某因手機損壞無(wú)法使用,潘某便將自己閑置的一部手機借給陶某。2017年6月14日至6月15日間,陶某因他人催債,在潘某不知情的情況下,輸入先前獲知潘某的支付密碼,以微信轉賬的方式,從該部手機微信賬戶(hù)所綁定的屬于潘某的中國建設銀行借記卡中轉出人民幣15800元,用于償還債務(wù)。案發(fā)后,被告人陶某的家屬代為退還全部贓款并獲得被害人諒解。
要旨
利用手機秘密轉移他人微信賬戶(hù)所綁定銀行卡內資金,冒用行為與盜用行為的行為手段交叉,不僅侵犯了公民的財產(chǎn)所有權,也侵犯了國家對信用卡的管理制度,屬于《刑法》第196條第1款所規定的'冒用他人信用卡'的行為,應當以信用卡詐騙罪追責。
指控與證明犯罪

審查起訴階段。檢察機關(guān)辦理案件時(shí),對以下證據進(jìn)行了審查:

一是陶某冒用潘某身份信息的證據。陶某與潘某系親戚關(guān)系,兩人同住一室,關(guān)系密切。因陶某手機損壞無(wú)法使用,潘某出于好意,將自己的手機借給陶某使用,但潘某未將手機微信中綁定的銀行卡解綁。陶某拿到手機后,輸入事先已經(jīng)獲取的密碼,發(fā)現可以登錄到潘某的微信支付頁(yè)面。

二是陶某秘密轉移潘某微信賬戶(hù)下綁定的銀行卡內資金的證據。陶某在潘某不知情的情況下,冒用潘某身份向卡屬銀行發(fā)出支付15800元的指令。銀行錯誤的以為是持卡人潘某發(fā)出的指令而予以執行。

三是陶某將贓款取出后用于歸還債務(wù)。

經(jīng)審查,陶某以非法占有為目的,冒用他人信用卡,數額較大,其行為符合信用卡詐騙的構成要件,對陶某以信用卡詐騙罪提起公訴。


法庭調查階段。公訴人在法庭訊問(wèn)時(shí),著(zhù)重訊問(wèn)陶某以下情形:一是如何獲取潘某的手機的;二是如何獲取潘某的微信支付密碼的;三是從潘某銀行卡內轉出15800元有沒(méi)有征得潘某的同意;四是贓款取出后的流向。隨后,公訴人出示了以下證據:潘某的證言,證明陶某未經(jīng)潘某同意,將潘某微信關(guān)聯(lián)的銀行卡內轉出15800元;銀行卡客戶(hù)交易明細清單,電子對賬單,證明銀行根據客戶(hù)指令,將錢(qián)款轉出;陶某家屬代為退還贓款及潘某的諒解書(shū),證明已經(jīng)獲得潘某的諒解。


法庭辯論階段。辯護人認為,陶某的行為屬于盜竊罪。潘某在將微信賬戶(hù)與銀行卡進(jìn)行關(guān)聯(lián)綁定后,基于賬戶(hù)密碼的存在,陶某控制賬戶(hù)密碼后,實(shí)質(zhì)上是能夠占有和使用所綁定銀行卡的資金。銀行基于關(guān)聯(lián)授權和密碼指令對銀行卡內資金進(jìn)行處置時(shí),不存在被騙情況,陶某實(shí)際上是秘密占有和使用了銀行卡內的資金,構成盜竊罪。此外,陶某知曉賬戶(hù)支付密碼并不代表其就非法獲取了潘某的信用卡信息資料,故而其竊用微信賬戶(hù)應當類(lèi)似于盜竊信用卡并使用,認定構成盜竊罪。

針對辯護意見(jiàn),公訴人主要從以下方面進(jìn)行答辯:
第一,就侵犯法益而言,陶某的行為不僅侵犯了財產(chǎn)所有權,亦侵犯了國家對信用卡的管理制度,與一般盜竊罪保護的財產(chǎn)所有權的單一法益有本質(zhì)區別。雖然盜竊他人信用卡并使用的行為也侵犯了國家對信用卡的管理制度,但是《刑法》第196條第3款屬于特殊規定,即其將盜竊信用卡并冒用信用卡的兩個(gè)行為從法律層面上規定為盜竊一罪,因為若只是單純盜竊信用卡而不使用并不能評價(jià)為犯罪或者盜竊罪。法律規定上人為地將兩個(gè)行為規定為盜竊罪,則必須要認定行為人是否實(shí)施了盜竊信用卡的先行行為。很明顯,本案中的陶某并未實(shí)施盜竊信用卡的行為,而在無(wú)實(shí)施盜竊信用卡行為基礎下侵犯兩個(gè)法益,陶某的行為應該認定為信用卡詐騙罪。
第二,從行為本質(zhì)而言,陶某的行為實(shí)質(zhì)上就是通過(guò)掌握的賬戶(hù)密碼,擅自以賬戶(hù)所有人即持卡人的名義向卡屬銀行下發(fā)資金支付指令,屬于未經(jīng)持卡人同意或者授權而擅自以持卡人名義使用信用卡的'冒用他人信用卡'行為。與傳統冒用信用卡的行為方式不同的是,在這類(lèi)通過(guò)第三方授權支付的行為方式中,行為人并不直接接觸實(shí)體卡,也并未接觸卡主信息資料,而是通過(guò)掌握的賬戶(hù)密碼,將授權關(guān)聯(lián)綁定的銀行卡在網(wǎng)絡(luò )平臺使用。但因為授權關(guān)聯(lián)綁定的原因,微信、銀行等均依照密碼指令認為是卡主本人使用,進(jìn)而依據指令進(jìn)行支付的行為,在這一過(guò)程中銀行顯然是被欺騙的,被欺騙認為向其下達支付指令的人是持卡人而非他人。這類(lèi)行為的本質(zhì)明顯符合'冒用他人信用卡'行為特征。
第三,并不是'盜竊'+'使用'就可以直接與盜竊罪劃等號,根據現有法律規定,信用卡詐騙罪中的'冒用他人信用卡'行為也存在有盜竊手段。盜竊他人信用卡資料并在網(wǎng)絡(luò )終端使用的,就構成信用卡詐騙罪。與微信賬戶(hù)完成綁定后的信用卡資料雖然在微信賬戶(hù)中進(jìn)行了加密處理,并未完整清晰的顯示持卡人賬戶(hù)、賬號、密碼等基本數據,但是憑借支付密碼就可以直接進(jìn)行網(wǎng)絡(luò )終端消費,本質(zhì)上講掌握該密碼就可以認定為掌握信用卡相關(guān)資料。因此,竊取、收買(mǎi)、騙取或者以其他非法方式獲取綁定了信用卡的微信賬戶(hù)的支付密碼,就可以等同于非法獲取了他人的信用卡資料,非法獲取微信支付密碼后通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)等使用了所綁定銀行卡賬戶(hù)內資金的,應認定符合兩高解釋中關(guān)于'冒用他人信用卡'的規定,構成信用卡詐騙罪。
判決結果
2018年11月7日,法院作出一審判決,以信用卡詐騙罪判處陶某有期徒刑一年二個(gè)月,緩刑二年,并處罰金。一審判決后,被告人未提出上訴。
典型意義
隨著(zhù)網(wǎng)絡(luò )迅速發(fā)展和支付方式的變革,移動(dòng)第三方平臺支付已經(jīng)成為主流支付方式,所導致的利用第三方平臺實(shí)施犯罪的現象也愈演愈烈。作為推進(jìn)將人、卡、錢(qián)、戶(hù)不斷統歸一體的第三方支付平臺,只需要一個(gè)密碼就可以支付余額、銀行卡內資金甚至是小額貸款。判斷與平臺相關(guān)的非法轉移資金的行為的是否要考慮資金的來(lái)源、歸屬、占有關(guān)系,成為司法實(shí)踐中該類(lèi)型案件同案不同判的主要原因之一。準確認定相關(guān)行為的罪名,不僅有利于打擊犯罪,保護公民合法權益,對維護司法權威和法律公正也具有重要意義,也希望及早對相關(guān)行為進(jìn)行權威解讀。



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