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同業(yè)競爭

①是否已詳細披露收購交易中的收購人（包括豁免要約收購申請人）、收購人的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)（或重組交易中的交易對方、交易對方的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)）。

②是否已結合上述企業(yè)的財務(wù)報告及主營(yíng)業(yè)務(wù)構成等相關(guān)數據，詳細披露其與上市公司的經(jīng)營(yíng)和業(yè)務(wù)關(guān)系，并就是否存在現實(shí)或潛在的同業(yè)競爭（包括但不限于雙方在可觸及的市場(chǎng)區域內生產(chǎn)或銷(xiāo)售同類(lèi)或可替代的商品，或者提供同類(lèi)或可替代的服務(wù)，或者爭奪同類(lèi)的商業(yè)機會(huì )、客戶(hù)對象和其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)核心資源）進(jìn)行說(shuō)明和確認。

①經(jīng)披露或核查確認存在現實(shí)的同業(yè)競爭的，關(guān)注相關(guān)各方是否就解決現實(shí)的同業(yè)競爭及避免潛在同業(yè)競爭問(wèn)題做出明確承諾和安排，包括但不限于解決同業(yè)競爭的具體措施、時(shí)限、進(jìn)度和保障，是否對此進(jìn)行了及時(shí)披露。重點(diǎn)關(guān)注解決同業(yè)競爭的時(shí)間進(jìn)度安排是否妥當、采取特定措施的理由是否充分，具體措施是否詳盡，具有操作性。

②相關(guān)各方為消除現實(shí)或潛在同業(yè)競爭采取的措施是否切實(shí)可行，通常關(guān)注具體措施是否包括（但不限于）限期將競爭性資產(chǎn)/股權注入上市公司、限期將競爭性業(yè)務(wù)轉讓給非關(guān)聯(lián)第三方、在徹底解決同業(yè)競爭之前將競爭性業(yè)務(wù)轉讓給非關(guān)聯(lián)第三方、在徹底解決同業(yè)競爭之前將競爭性業(yè)務(wù)托管給上市公司等；對于該等承諾和措施，重點(diǎn)關(guān)注其后續執行是否仍存在重大不確定性，可能導致?lián)p害上市公司和公眾股東的利益；重點(diǎn)關(guān)注上市公司和公眾股東在后續執行過(guò)程中是否具有主動(dòng)權、優(yōu)先權和主導性的決策權。涉及競爭性業(yè)務(wù)委托經(jīng)營(yíng)或托管的，關(guān)注委托或托管的相關(guān)安排對上市公司財務(wù)狀況的影響是否已充分分析和披露，有關(guān)對價(jià)安排對上市公司是否公允，如可能存在負面影響，申請人是否就消除負面影響做出了切實(shí)有效的安排。

根據《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條規定“上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，應當就本次交易符合下列要求作出充分說(shuō)明，并予以披露......(六)有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構等方面與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合中國證監會(huì )關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規定......”因此收購的股權或資產(chǎn)的業(yè)務(wù)與控股股東構成同業(yè)競爭會(huì )影響收購，有可能會(huì )被監管部門(mén)否決重組方案。

經(jīng)披露或核查確認不存在現實(shí)同業(yè)競爭的，關(guān)注收購人或重組交易對方及其實(shí)際控制人是否進(jìn)一步對避免潛在的同業(yè)競爭做出明確承諾，承諾交易完成后收購人、收購人的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)（或重組交易對方、交易對方的實(shí)際控制人及該實(shí)際控制人的下屬企業(yè)）與上市公司不存在同業(yè)競爭情形，并放棄將來(lái)可能與上市公司產(chǎn)生同業(yè)競爭及利益沖突的業(yè)務(wù)或活動(dòng)。重點(diǎn)關(guān)注對不存在現實(shí)或潛在同業(yè)競爭（利益沖突）關(guān)系的解釋說(shuō)明是否充分、確切，普通投資者能否據此判斷相關(guān)企業(yè)與上市公司在業(yè)務(wù)發(fā)展方面的劃分定位，判斷相關(guān)承諾是否限制上市公司的正常商業(yè)機會(huì )。

上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的交易。上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人，具體關(guān)聯(lián)人的范圍可參考交易所頒布的《上市規則》及證監會(huì )的相關(guān)規定。與關(guān)聯(lián)人之間進(jìn)行的并購重組構成關(guān)聯(lián)交易。

獨立財務(wù)顧問(wèn)和律師事務(wù)所應當審慎核查重大資產(chǎn)重組是否構成關(guān)聯(lián)交易，并依據核查確認的相關(guān)事實(shí)發(fā)表明確意見(jiàn)。重大資產(chǎn)重組涉及關(guān)聯(lián)交易的，獨立財務(wù)顧問(wèn)應當就本次重組對上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表明確意見(jiàn)，同時(shí)上市公司編制的提交給證監會(huì )的重組報告書(shū)應當在標題中標明“暨關(guān)聯(lián)交易”的字樣，如“XX股份有限公司重大資產(chǎn)購買(mǎi)暨關(guān)聯(lián)交易報告書(shū)”。

對于涉及關(guān)聯(lián)交易的重大資產(chǎn)重組，證監會(huì )通常會(huì )關(guān)注：

①交易對方的背景，其控股股東、實(shí)際控制人、有無(wú)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，還是僅為本次交易設立等。交易對方對購買(mǎi)方及其控股股東、實(shí)際控制人的關(guān)系，是否構成關(guān)聯(lián)交易。律師需要發(fā)表明確意見(jiàn)，本次交易是否構成關(guān)聯(lián)交易，構成關(guān)聯(lián)交易的，是否已依法履行必要的信息披露義務(wù)和審議批準程序。

②董事會(huì )會(huì )議是否就本次重組是否構成關(guān)聯(lián)交易作出明確判斷，并作為董事會(huì )決議予以披露，存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事、股東是否依照相關(guān)法律法規，在相關(guān)董事會(huì )、股東會(huì )上回避表決。

③是否充分披露關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)依據，是否詳細分析交易定價(jià)的公允性，如果關(guān)聯(lián)交易定價(jià)與市場(chǎng)交易價(jià)格或獨立第三方價(jià)格存在較大差異，是否充分說(shuō)明原因，是否存在導致單方獲利的交易或者顯失公允的交易。

④是否充分披露關(guān)聯(lián)交易在重組前后的變化及其原因和影響，是否說(shuō)明各類(lèi)交易是屬于經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易或偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易，是否充分披露重組完成后關(guān)聯(lián)交易的必要性、定價(jià)公允性以及占比等，是否充分說(shuō)明關(guān)聯(lián)交易對上市公司經(jīng)營(yíng)獨立性和業(yè)績(jì)穩定性的影響，獨立財務(wù)顧問(wèn)是否已審核核實(shí)減少和規范關(guān)聯(lián)交易的承諾和措施，并發(fā)表專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)。

⑤是否由于交易對方或其實(shí)際控制人與被購買(mǎi)企業(yè)間存在特定債權、債務(wù)關(guān)系，導致重組完成后出現上市公司違規對外擔保、資金資源被實(shí)際控制人或其他關(guān)聯(lián)人占用。

⑥是否存在控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方通過(guò)重組占用上市公司資金資源或增加上市公司風(fēng)險的其他情形，相關(guān)影響和解決措施是否已充分披露等。

①重組前后的關(guān)聯(lián)交易變化情況。

②重組是否有利于上市公司增強經(jīng)營(yíng)獨立性，減少和規范關(guān)聯(lián)交易。

③重組方案是否嚴格限制因重組而新增可能損害上市公司獨立性的持續性關(guān)聯(lián)交易。

④對于重組完成后無(wú)法避免或可能新增的關(guān)聯(lián)交易，是否采取切實(shí)有效措施加以規范，相關(guān)各方是否做出了明確具體的承諾或簽訂了完備的協(xié)議，以提高關(guān)聯(lián)交易的決策透明度和信息披露質(zhì)量，促進(jìn)定價(jià)公允性。

具體關(guān)注：

第一，是否充分披露關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)人員；

第二，是否充分披露關(guān)聯(lián)交易在重組前后的變化及其原因和影響；

第三，是否充分披露關(guān)聯(lián)交易定價(jià)依據，以及是否詳細分析交易定價(jià)公允性；

第四，對于交易對方或其實(shí)際控制人與交易標的之間存在特定債權債務(wù)關(guān)系的，結合關(guān)聯(lián)方應收款項余額占比及其可收回性的分析情況，重點(diǎn)關(guān)注是否可能導致重組完成后出現上市公司違規對外擔保、資金資源被違規占用，是否涉及對關(guān)聯(lián)財務(wù)公司的規范整改，對此類(lèi)問(wèn)題能否在確定最終重組方案前予以徹底規范和解決；

第五，特殊情況下涉及重組方將其產(chǎn)業(yè)鏈的中間業(yè)務(wù)注入上市公司，重組后的持續關(guān)聯(lián)交易難以避免的，是否已考慮采取有效措施（督促上市公司）建立對持續性關(guān)聯(lián)交易的長(cháng)效獨立審議機制、細化信息披露內容和格式，并適當提高披露品類(lèi)；

第六，是否存在控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方通過(guò)本次重組占用上市公司資金、資源或增加上市公司風(fēng)險的其他情形，相關(guān)影響和解決措施是否已充分披露。

重大資產(chǎn)重組構成關(guān)聯(lián)交易的，獨立董事可以另行聘請獨立財務(wù)顧問(wèn)就本次交易對上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表意見(jiàn)。上市公司應積極配合獨立董事調閱相關(guān)材料，并通過(guò)安排實(shí)地調查、組織證券服務(wù)機構匯報等方式，為獨立董事履行職責提供必要的支持和便利。