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一、何為VIE

VIE，即可變利益實(shí)體（Variable Interest Entities），即'VIE結構'，也稱(chēng)為'協(xié)議控制'，是指境外上市公司與境內運營(yíng)公司相分離,境外上市公司通過(guò)協(xié)議的方式控制境內公司,使該境內運營(yíng)公司成為境外上市公司的可實(shí)現利益提供者。這種安排可以通過(guò)控制協(xié)議將境內運營(yíng)公司的利益轉移至境外上市公司,使境外上市公司的股東(即境外投資人)實(shí)際享有境內運營(yíng)公司經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的利益。

二、VIE結構搭建原因及操作流程

（一）VIE出現原因：

1、《外商投資名錄》對外資投資范圍有限制，我國有一些行業(yè)是禁止或限制外資進(jìn)入的，如互聯(lián)網(wǎng)、媒體等。但在現實(shí)中，一方面這些行業(yè)的企業(yè)需要融資，但卻由于難以在短期內實(shí)現盈利，而拿不到銀行的貸款；另一方面，外資又對這些領(lǐng)域充滿(mǎn)了濃厚的投資興趣。在這種情勢之下，自新浪始VIE應用而生。

2、2001年安然丑聞之后催生的新概念。安然事件之前，一家公司對另一家公司擁有多數投票權（即通常理解達到控股權）才會(huì )要求合并報表。安然事件之后，只要這個(gè)實(shí)體符合VIE的標準，就需要合并報表。安然事件之后，美國財務(wù)會(huì )計標準委員會(huì )緊急出臺了FIN46。根據FIN46條款，凡是滿(mǎn)足以下三個(gè)條件任一條件的SPV（項目公司）都應被視作VIE，將其損益狀況并入“第一受益人”（即實(shí)際控制人）的資產(chǎn)負債表中：

(1)風(fēng)險股本很少，這個(gè)實(shí)體(公司)主要由外部投資支持，實(shí)體本身的股東只有很少的投票權；
(2)實(shí)體(公司)的股東無(wú)法控制該公司；
(3)股東享受的投票權和股東享受的利益分成不成比例。

（二）搭建流程：

1、公司的創(chuàng )始人或是與之相關(guān)的管理團隊設置一個(gè)離岸公司，比如在維京群島(BVI)或是開(kāi)曼群島（主要基于將來(lái)稅收優(yōu)惠政策）。
2、該公司與VC（風(fēng)險投資）、PE（私募股權投資）及其他的股東， 再共同成立一個(gè)公司（通常是開(kāi)曼），作為上市的主體。
3、上市公司的主體再在香港設立一個(gè)殼公司，并持有該香港公司100%的股權。
4、香港公司再設立一個(gè)或多個(gè)境內全資子公司（WFOE）
5、該WFOE與國內運營(yíng)業(yè)務(wù)的實(shí)體簽訂一系列協(xié)議，達到享有VIE權益的目的，同時(shí)符合SEC（證監會(huì )）的法規。

1、購買(mǎi)選擇權協(xié)議。通過(guò)WEOF與中國公司及其股東訂立的購買(mǎi)選擇權協(xié)議，中國公司的股東（往往是中國公司的創(chuàng )始人）向WEOF授予購買(mǎi)全部或部分中國公司股權的期權，購買(mǎi)價(jià)格往往約定為中國法律項下允許的最低價(jià)格。在實(shí)踐中會(huì )明確規定WEOF的行權條件和行權流程，尤其是對股東處分其股權的行為以及中國公司處分其資產(chǎn)的行為進(jìn)行限制或禁止，具體表述通常為“股東向外商獨資企業(yè)承諾：1、其是中國公司合法登記的股東，且已經(jīng)對其認繳的資金完成全額出資；2、除《股權質(zhì)押協(xié)議》外，股東未對其在中國公司的股權做任何抵押或質(zhì)押，也未以任何形式對其在中國公司的股權允許任何擔保物權或借款；3、股東未曾并且也不會(huì )將其在中國公司的任何股權轉移給任何第三方”。

2、股權質(zhì)押協(xié)議。通過(guò)WEOF與境內目標公司股東達成的股權質(zhì)押協(xié)議，中國公司股東向WEOF出質(zhì)其股權，作為履行其他VIE結構協(xié)議的保證。股權質(zhì)押協(xié)議通常包括出質(zhì)人授權WEOF處分質(zhì)押股權的條款。

3、投票權協(xié)議或股東委托投票代理協(xié)議。通過(guò)WEOF與境內目標公司股東達成的投票權協(xié)議或股東委托投票代理協(xié)議，境內公司股東向WEOF的指定人轉讓其股東權利，包括投票權、查賬權、知情權、簽字權以及選舉權，或者由WEOF委派的人員獨家代理行使股東在中國公司股東大會(huì )的股東投票權。

4、貸款協(xié)議。通過(guò)WEOF與中國公司各股東（通常為公司創(chuàng )始人）訂立的貸款協(xié)議，WEOF給予股東貸款，以用于中國公司的資本化。這部分貸款資金通常是貸到境內目標公司股東名下，由其境內股東向目標公司注資形式進(jìn)入內資企業(yè)。并由目標公司所有股東同WEOF簽署上述有關(guān)協(xié)議，從而實(shí)現境外上市主體對境內目標公司的間接控制。

在控制了目標公司的情況下，境外上市主體通常會(huì )通過(guò)其控制的WEOF與境內目標公司簽署一系列利益輸送協(xié)議，具體如下：

1、獨家服務(wù)協(xié)議。通過(guò)WEOF與境內目標公司訂立的獨家服務(wù)協(xié)議，WEOF向中國公司提供特定服務(wù)，其服務(wù)費用通常等于境內目標公司所有凈利潤，目的是為了將中國公司的經(jīng)營(yíng)利潤轉移至WEOF。具體服務(wù)范圍因行業(yè)而異，但通常包括咨詢(xún)或戰略服務(wù)以及技術(shù)服務(wù)。

2、資產(chǎn)許可協(xié)議。通過(guò)WEOF與境內目標公司達成的資產(chǎn)許可協(xié)議，WEOF向中國公司許可特定資產(chǎn)（通常包括知識產(chǎn)權），并收取使用費。協(xié)議通常會(huì )允許WEOF有權隨時(shí)終止許可。通過(guò)以上約定，外商獨資企業(yè)向中國公司提供服務(wù)，從中獲取利潤，并最終流向境外控股公司。但其中不涉及到對中國公司的股權、資產(chǎn)問(wèn)題，因此并不適用國內有關(guān)境外間接上市的法律框架中的現行法律法規。

三、VIE結構的拆除

VIE結構的拆除原則上來(lái)說(shuō)，就是其結構搭建的反向操作，但具體實(shí)操過(guò)程中可能需要注意一下幾點(diǎn)問(wèn)題：1、外投資人退出問(wèn)題；2、WFOE與境內目標公司簽訂的VIE協(xié)議須終止；3、使境外投資人退出的資金來(lái)源問(wèn)題。這里需特別強調一點(diǎn)的是。通常境外投資者通過(guò)VIE結構投資都是美元或外幣基金，因此在實(shí)現其退出（通常是內資股權收購使其實(shí)現退出），資金路徑為關(guān)注要點(diǎn)。資金是否經(jīng)過(guò)外管局及商務(wù)部門(mén)審批。備案等；4、最后，還需關(guān)注的是這種結構拆除所引發(fā)的稅務(wù)籌劃問(wèn)題。

具體拆分模式：

收購WFOE模式

根據收購資金來(lái)源不同，具體可分為：

1、用新晉投資人資金收購，實(shí)現原有投資人退出（如：暴風(fēng)影音）

操作模式：新晉投資人出資收購WFOE，WFOE控制人境外上市公司拿到這筆錢(qián)后，對境外投資人進(jìn)行股權回購，以此實(shí)現原有境外投資人退出的目的。

2、用目標公司資金收購，實(shí)現原有境外投資人退出

IDG投資某游戲公司（案例）

操作模式：由目標公司出資收購WFOE，WFOE成為目標公司全資子公司。境外上市的SPV公司拿到股權對價(jià)后，實(shí)現境外投資者退出。