文/邵泓濤 浙江振進(jìn)律師事務(wù)所
來(lái)源： 法顧團
公司章程，是指公司依法制定的、規定公司名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規定公司組織及活動(dòng)基本規則的書(shū)面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準則，是公司的憲章。作為公司組織與行為的基本準則，公司章程對公司的成立及運營(yíng)具有十分重要的意義，是確保公司正常運行，規范公司治理，防止公司僵局和保障股東權利的基礎。公司自治是現代法治的一項原則，法律賦予股東通過(guò)公司章程自主決定公司的諸多事項。現代公司從股東構成到治理架構及人員組成越來(lái)越復雜，運用法律賦予的章程自主約定事項，是股東實(shí)現公司治理目標的重要方式。
章程的效力
設立公司必須制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。
公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應當辦理變更登記。
章程可規定事項的法律分析和實(shí)操策略
（一）法定代表人
《公司法》第十三條《公司法》定代表人依照公司章程的規定，由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)?，并依法登記?/span>
法律解析：法定代表人是指依法代表法人行使民事權利，履行民事義務(wù)的主要負責人。法定代表人能直接、當然代表公司進(jìn)行各項活動(dòng)。法定代表人本身理論上主要是一種虛職，其身后的身份董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理才是實(shí)權人物?！豆痉ā烦松鲜鰲l款外，基本沒(méi)有涉及法定代表人的權利義務(wù)條款，反而是眾多的董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理的權利義務(wù)條款。所以說(shuō)，法定代表人純粹是為能有一個(gè)代表公司的人。在公司治理構架中，董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理才是關(guān)鍵的，但畢竟法定代表人能當然代表公司，其行為后果通常要公司承擔，并且在公司的公章、財務(wù)方面控制權有天然優(yōu)勢。另一方面，法定代表人在很多涉及公司責任時(shí)，很可能需要承擔個(gè)人責任，如司法的誠信黑名單。以及在行政和刑事責任中，如（食品、生產(chǎn)）安全事故的行政、刑事責任中，除了公司的責任，法定代表人作為公司的負責人往往要承擔個(gè)人責任。
實(shí)操策略：綜合來(lái)講，選定《公司法》定代表人還需全盤(pán)考慮。一般來(lái)講，董事會(huì )是現代公司的核心，是對內掌管公司事務(wù)、對外代表公司的經(jīng)營(yíng)決策機構。董事會(huì )席位的爭奪是股東博弈的焦點(diǎn)，董事長(cháng)往往也由大股東或大股東的代表?yè)?。董事長(cháng)在對董事會(huì )的召集、主持等享有法定權利，所以董事長(cháng)的職位也極為重要。在一般行業(yè)公司，可以考慮由董事長(cháng)擔任法定代表人。而總經(jīng)理，現在大多采用聘任的職業(yè)經(jīng)理，一般屬于“外人”，對其人品的信任是一個(gè)前提。建議在一些特種行業(yè)，特別是常有安全風(fēng)險的企業(yè)可以考慮約定由總經(jīng)理?yè)畏ǘù砣恕?/span>
（二）對外投資和擔保
《公司法》第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會(huì )或者股東會(huì )、股東大會(huì )決議；
公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過(guò)規定的限額。
法律解析：公司章程可規定對外投資和擔保由董事會(huì )還是股東會(huì )決議，以及對外投資和擔保的額度。投資有風(fēng)險，對外擔保則可能使公司因承擔債務(wù)而遭受重大損失。此處的擔保僅限于對外擔保。當公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔保時(shí)，根據法律規定，必須經(jīng)股東會(huì )或者股東大會(huì )決議，這是不允許公司章程規定的。
實(shí)操策略：考慮到投資或擔保均可能對股東權益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩妥，即由股東會(huì )或股東大會(huì )決議。但如果股東比較分散或者董事會(huì )成員基本為各股東的代言人的，可考慮授權董事會(huì )決策，畢竟股東會(huì )不常開(kāi)，且董事會(huì )的召開(kāi)在程序要求上比股東會(huì )簡(jiǎn)單多了。而為了控制風(fēng)險，對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額最好明確規定。
（三）注冊資本和出資
《公司法》第二十五條有限責任公司章程應當載明下列事項：
……
（三）公司注冊資本；
（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；
第二十八條股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開(kāi)設的賬戶(hù)；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續。
股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。
法律解析：根據現行《公司法》，除有特殊限制的主體外，公司注冊資本采取認繳制。股東的認繳出資額、出資時(shí)間等，完全由股東自行約定并在章程中載明。
實(shí)操策略：1.章程中必須明確注冊資本的金額、各股東的認繳出資金額（以實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣財產(chǎn)出資的，需明確其價(jià)額）和出資時(shí)間，非貨幣財產(chǎn)出資的還需明確交付和過(guò)戶(hù)的時(shí)間。股東應按照各自的情況和對公司發(fā)展的規劃合理確定注冊資本金額和出資時(shí)間。當約定的出資時(shí)間到期，但股東認為需要延期的，可以通過(guò)修改公司章程的方式調整出資時(shí)間；2.未履行當期出資義務(wù)的股東，應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。建議在章程中明確違約責任的計算方式和承擔方式。
（四）出資不足的責任
《公司法》第三十條有限責任公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著(zhù)低于公司章程所定價(jià)額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時(shí)的其他股東承擔連帶責任。
法律解析：現行法律對用于出資的實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣財產(chǎn)在出資時(shí)不再要求必須評估，但這并不意味著(zhù)股東可以隨心所欲定價(jià)。特別是其他股東，必須堅持對非貨幣財產(chǎn)按市場(chǎng)價(jià)值作價(jià)。
實(shí)操策略：章程中需明確實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣財產(chǎn)的價(jià)額，并且還需約定對交付該出資的股東在該財產(chǎn)明顯低于章程所定價(jià)額的，應當補足差額的期限（如其他股東認定后幾日內）和不按時(shí)補足的違約責任。這樣可使其他股東避免為該股東的補足義務(wù)承擔連帶責任。
（五）股東分紅和增資
《公司法》第三十四條股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。
法律解析：同股同權本來(lái)是《公司法》的基本原則，但考慮到實(shí)踐中股東對公司的貢獻或者說(shuō)公司對股東的需求，往往不是完全按股權比例的。所以《公司法》允許股東以約定方式改變紅利分配和增資時(shí)認繳出資的規則，改變后的分配、認繳比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。
實(shí)操策略：大股東為了對公司的控制權，往往要控制絕對多數的股權，但為激勵或平衡其他股東，往往可以采用其他股東多分紅的方式。如果不按股權比例分紅的，必須明確每個(gè)股東的分紅比例。而增資時(shí)優(yōu)先認繳的比例也許另行明確約定。
（六）股東會(huì )會(huì )議
《公司法》第三十九條股東會(huì )會(huì )議分為定期會(huì )議和臨時(shí)會(huì )議。
定期會(huì )議應當依照公司章程的規定按時(shí)召開(kāi)。
法律解析：股東會(huì )會(huì )議的定期會(huì )議按章程的規定按時(shí)召開(kāi)，也就是說(shuō)章程可以規定定期會(huì )議的具體召開(kāi)日期。鑒于現在股東出現矛盾時(shí)，即便是控股股東，也往往難以召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì )，導致出現公司僵局，影響公司的正常運營(yíng)。而每年至少一次的股東會(huì )是必須召開(kāi)的，因此有必要在章程中明確規定定期會(huì )議的召開(kāi)時(shí)間、地點(diǎn)，確保至少能順利召開(kāi)定期會(huì )議。
實(shí)操策略：為使公司的決議事項能得到及時(shí)決議，確保公司的正常運行，建議章程中明確規定兩次定期股東會(huì )會(huì )議，一般可在年中和年底各一次，需注意要明確會(huì )議召開(kāi)的具體時(shí)間和地點(diǎn)。
（七）股東會(huì )的召開(kāi)通知
《公司法》第四十一條召開(kāi)股東會(huì )會(huì )議，應當于會(huì )議召開(kāi)十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。
法律解析：《公司法》規定了十項必須由股東會(huì )行使的職權，因此，公司運行過(guò)程中，通過(guò)股東會(huì )會(huì )議決議某些事項是必不可少的。召開(kāi)股東會(huì )，必須提前通知全體股東。該通知一有時(shí)間的要求，二是必須通知到達股東（兩個(gè)事件均要求召開(kāi)十五日前）。如果通知沒(méi)有到達，或到達時(shí)的日期少于十五日的，該股東會(huì )會(huì )議違法，所形成的決議可能被法院撤銷(xiāo)。
實(shí)操策略：雖然該條只規定可以另行規定通知時(shí)間，但通知，除了時(shí)間，還有方式也極為重要。建議在章程中明確召開(kāi)股東會(huì )會(huì )議通知的時(shí)間要求和通知方式。通知時(shí)間建議規定召開(kāi)十日（或七日）前，而方式可以規定書(shū)面、電子郵件、短信通知等各種方式，這樣的好處在于提高效率，另外如采用手機短信等也能有效解決在出現矛盾時(shí)某些股東故意玩失蹤而無(wú)法送達的情況。
（八）股東表決權
《公司法》第四十二條股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外。
法律解析：股東的各項權利根據股權比例確定是《公司法》的基本原則，行使表決權是股東參與公司經(jīng)營(yíng)決策的重要途徑。通過(guò)調整表決權比例，甚至是某些小股東“控制”公司的重要途徑，這點(diǎn)對財務(wù)投資者尤為重要，他可以通過(guò)設置在某些事項上的一票否決權達到“控制”公司的目的。這條實(shí)際賦予公司章程兩項自由規定的權利：同股不同投票權和一票否決權。
實(shí)操策略：這條的使用要慎重，一般存在股東需通過(guò)讓渡部分經(jīng)營(yíng)決策權以換取其他方面的利益時(shí)才能使用。在大股東引入財務(wù)投資者時(shí)，就要注意一票否決權的規定。如果必須使用一票否決權的，建議在章程中盡量縮減股東會(huì )的職權，并將一票否決權的適用事項盡量減少，以防財務(wù)投資者以較少的股權完全控制公司。
（九）股東會(huì )議事方式和表決程序
《公司法》第四十三條股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。
股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。
法律解析：本條實(shí)際上規定了公司的絕對控股權，即擁有公司三分之二以上的表決權。該條第二款規定的事項必須經(jīng)絕對多數（三分之二以上）的表決權才能通過(guò)，其他事項由章程自行規定絕對多數決或相對多數決（二分之一以上），該種多數決包括股權比例或人數比例，即章程可以規定其他事項按股權比例表決，也可規定按人數比例表決。這一點(diǎn)也是《公司法》第四十二條的延續。
實(shí)操策略：如果小股東要聯(lián)合制約大股東的，可以在章程中增加需三分之二以上表決權的事項；對某些特殊的投資者，可以規定按人數比例表決或對某些事項的一票否決權。這些都是法律賦予章程自主規定的。
考慮到現在公司股東往往比較分散，包括有常年在外地甚至國外的，如果按常規的所有股東聚集到一起面對面開(kāi)股東會(huì )，會(huì )存在諸多的不便。股東可以在章程中規定如遠程電話(huà)會(huì )議、視頻會(huì )議等的方式及程序。
（十）董事會(huì )組成
《公司法》第四十四條有限責任公司設董事會(huì )，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十條另有規定的除外。
……
董事會(huì )設董事長(cháng)一人，可以設副董事長(cháng)。董事長(cháng)、副董事長(cháng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規定。
法律解析：有限責任公司設立董事會(huì )的，組成人員數量應在規定范圍，但也可以不設董事會(huì )，只設一名執行董事。
董事會(huì )的人員名單一般是由股東會(huì )推薦決定。至于董事會(huì )中的董事長(cháng)、副董事長(cháng)的產(chǎn)生，實(shí)踐中有股東會(huì )決定，也有董事會(huì )內部選舉。大家不可忽視的是董事長(cháng)的作用，第一，董事長(cháng)是當然的法定代表人人選（董事長(cháng)或經(jīng)理）；第二，董事長(cháng)是董事會(huì )的召集和主持人，也就是說(shuō)，如果董事長(cháng)不召集董事會(huì )，很多時(shí)候董事會(huì )都開(kāi)不了。
實(shí)操策略：對董事會(huì )人員數量我國習慣設單數，然后采用相對多數的方式通過(guò)相關(guān)決定。事實(shí)上，采用偶數董事數量設置董事會(huì )，然后對通過(guò)董事會(huì )決定的要求作出規定（這點(diǎn)在后文董事會(huì )議事方式和表決程序中講）會(huì )使決定更具科學(xué)性、合理性。
如前所述，董事長(cháng)的身份也是控制公司的一大手段，也是股東的爭奪點(diǎn)。因此，章程對董事長(cháng)的產(chǎn)生必須明確規定，否則很可能導致董事長(cháng)無(wú)法選出，使公司陷入僵局。因為法律對董事長(cháng)、副董事長(cháng)的產(chǎn)生并無(wú)規定，這是完全由章程規定的事項。
（十一）董事會(huì )任期
《公司法》第四十五條董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿(mǎn)，連選可以連任。
董事任期屆滿(mǎn)未及時(shí)改選，或者董事在任期內辭職導致董事會(huì )成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務(wù)。
法律解析：董事的任期由章程規定，但每屆最長(cháng)不能超過(guò)三年。注意是按屆算，而不是按每個(gè)董事個(gè)人的任職期限算。這點(diǎn)在董事的增補或改選時(shí)要特別注意，最好在增補或改選同時(shí)確定為換屆。
原董事在沒(méi)有換人的情況下，應繼續履職是法定義務(wù)，但作為保障董事會(huì )的效率，公司還是要及時(shí)改選或增補。
實(shí)操策略：董事的任期不能超過(guò)三年。實(shí)踐中，由于董事會(huì )是公司經(jīng)營(yíng)管理層面的決策機構，為確保公司經(jīng)營(yíng)策略的一致性及穩定性，一般建議將董事會(huì )的任期定為三年。如有必要變更董事會(huì )制衡結構的，可由股東會(huì )采用增補的方式進(jìn)行。
注意原董事在沒(méi)有換人的情況下，應繼續履職是法定義務(wù)，章程并不能把這項義務(wù)免除或另作規定。
（十二）董事會(huì )職權
《公司法》第四十六條董事會(huì )對股東會(huì )負責，行使下列職權：
（一）召集股東會(huì )會(huì )議，并向股東會(huì )報告工作；
……
（十一）公司章程規定的其他職權。
法律解析：公司治理架構中的職權層級設置為：股東會(huì )>董事會(huì )>經(jīng)理。股東會(huì )、董事會(huì )、經(jīng)理的職權都有法定和意定之分，不同的是，董事會(huì )、經(jīng)理的意定職權必須在章程中明確，即章程中無(wú)授權即視為無(wú)權力；股東會(huì )則不然，章程未授予董事會(huì )、經(jīng)理的職權均可由股東會(huì )行使。因此，董事會(huì )職權的擴張屬于股東會(huì )對董事會(huì )的授權，體現股東會(huì )對董事會(huì )的信任；而對董事會(huì )職權的限制，則體現了股東對公司控制的慎重。從現代企業(yè)的發(fā)展趨勢來(lái)看，適當擴大董事會(huì )職權是大勢所趨，有助于提供企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策的效率，也能體現、發(fā)揮董事會(huì )對公司發(fā)展的作用。
實(shí)操策略：公司股東（會(huì )）要根據自己對董事會(huì )本身的控制（特別是大股東對董事會(huì )的控制）和決策效率角度來(lái)確定是否要對董事會(huì )授權、授權哪些事項。而作為中小股東，也要權衡對股東會(huì )或董事會(huì )的控制孰優(yōu)孰劣來(lái)確定是否擴大對董事會(huì )的授權?？傊涀∫粋€(gè)原則，要擴張董事會(huì )職權需通過(guò)章程明確規定，如無(wú)規定，即視為無(wú)授權，董事會(huì )職能行使法律規定的十項職權。這也意味著(zhù)，董事會(huì )的職權需要在章程中規定的更具體明確。
（十三）董事會(huì )議事方式和表決程序
《公司法》第四十八條董事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。
董事會(huì )應當對所議事項的決定作成會(huì )議記錄，出席會(huì )議的董事應當在會(huì )議記錄上簽名。
董事會(huì )決議的表決，實(shí)行一人一票。
法律解析：董事會(huì )除了召集方式在《公司法》第四十七條有明確規定，其他的議事方式和表決程序均可以由章程規定，但表決實(shí)行一人一票的原則不容更改。關(guān)于董事會(huì )可由章程規定的事項很多，包括董事會(huì )的召集方式和召開(kāi)要求（如通知方式、時(shí)限、出席人數）、決議通過(guò)的要求（如過(guò)半數或三分之二）、對不同意見(jiàn)的記錄或處理等。
實(shí)操策略：由于董事會(huì )的議事方式和表決程序法律上沒(méi)有規定，為了能使董事會(huì )能正常召開(kāi)、作出決議，避免發(fā)生爭議，建議在章程中規定具體、明確且具有操作性的方式和程序。需特別提醒的是，由于公司的董事在某些情況下給公司造成損害的負有賠償責任，因此對決議發(fā)表不同意見(jiàn)的董事應當要求將意見(jiàn)記入會(huì )議記錄。
（十四）經(jīng)理的職權
《公司法》第四十九條有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會(huì )決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會(huì )負責，行使下列職權：
（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì )決議；
……
（八）董事會(huì )授予的其他職權。
公司章程對經(jīng)理職權另有規定的，從其規定。
經(jīng)理列席董事會(huì )會(huì )議。
法律解析：經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營(yíng)管理和行政事務(wù)的負責人，由董事會(huì )決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會(huì )負責，可由董事或其他自然人股東充任，也可由職業(yè)經(jīng)理人擔任。本條對經(jīng)理的職權進(jìn)行了列舉。但需注意的是，經(jīng)理的職權可以有董事會(huì )授予，但該授權的權限不應超過(guò)董事會(huì )自身的權限。經(jīng)理職權另一個(gè)最大的不同是：法定的職權也可以通過(guò)章程被剝奪。即章程既可以減少經(jīng)理的職權，也可以增加其職權，這意味著(zhù)章程可以完全、任意規定經(jīng)理的職權。這點(diǎn)董事會(huì )職權與之有明顯區別，董事會(huì )的法定職權不能減少，章程只能增加其職權。
實(shí)操策略：經(jīng)理在公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理中擔任了重要角色，特別是現在企業(yè)聘用職業(yè)經(jīng)理比較多。因此，對經(jīng)理的授權、監督需慎重考慮。授權過(guò)大，可能引起“國美電器”類(lèi)似的事件，授權過(guò)小，又發(fā)揮不了職業(yè)經(jīng)理人的作用。由于法律對經(jīng)理的職權規定完全給予章程自由規定，公司完全可以根據實(shí)際需要，自主決定經(jīng)理的權限范圍，而不必囿于本條法律列舉的職權。
（十五）執行董事的職權
《公司法》第五十條股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會(huì )。執行董事可以兼任公司經(jīng)理。
執行董事的職權由公司章程規定。
法律解析：執行董事只有一名，并且董事可以兼任經(jīng)理，可能集大權于一身，所以法律并沒(méi)有規定執行董事的職權，而完全由公司章程規定。這點(diǎn)與董事會(huì )的職權有部分法定存在不同?，F實(shí)中，采用執行董事的一般存在于家族企業(yè)或股東很少的公司。
實(shí)操策略：為了防止執行董事獨斷專(zhuān)行，建議只設執行董事的公司慎重授權，將重大事項的決策權保留在股東會(huì )中，這有助于保護中小股東的權益。另外，建議執行董事與經(jīng)理由不同的人擔任，以形成某種程度的制約和制衡，也可為中小股東直接參與公司經(jīng)營(yíng)增加機會(huì )。另外，作為執行董事也需勤勉盡職，否則也可能對公司造成的損害承擔賠償責任。
（十六）監事會(huì )/監事
《公司法》第五十一條有限責任公司設監事會(huì )，其成員不得少于三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至二名監事，不設監事會(huì )。
監事會(huì )應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會(huì )中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì )、職工大會(huì )或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
……
法律解析：監事主要有檢查公司財務(wù)，監督公司董事和高級管理人員并建議罷免，提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì )或在一定條件下主持股東會(huì )，向股東會(huì )提案，對給公司造成損害的董監高提起訴訟等權利。主要作用就在于監督股東會(huì )、董事會(huì )和高級管理人員的行為，督促他們合法、勤勉履職。設監事會(huì )的，里面必須有職工代表，人數具體比例由章程規定，但不得低于三分之一。
實(shí)操策略：本條主要是針對監事/監事會(huì )的組成人員，對股東數量較多的有限公司，建議設立監事會(huì )。如果多數小股東不參與公司經(jīng)營(yíng)的，可以考慮提供職工監事的比例，一是用于制約大股東及公司高管，二是激發(fā)職工主動(dòng)性和積極性。
（十七）監事任期
《公司法》第五十二條監事的任期每屆為三年。監事任期屆滿(mǎn)，連選可以連任。
監事任期屆滿(mǎn)未及時(shí)改選，或者監事在任期內辭職導致監事會(huì )成員低于法定人數的，在改選出的監事就任前，原監事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行監事職務(wù)。
法律解析：監事的任期法定為每屆三年。這點(diǎn)與董事任期由章程規定且每屆不得超過(guò)三年的規定不同。同樣注意，監事任期是按屆算，而不是按監事個(gè)人的任職期限算。這點(diǎn)在監事的增補或改選時(shí)要特別注意。
原監事在沒(méi)有換人的情況下，應繼續履職是法定義務(wù)，但作為保障監事會(huì )的效率，公司還是要及時(shí)改選或增補。
實(shí)操策略：監事的任期法定為每屆三年，不容更改。注意原監事在沒(méi)有換人的情況下，應繼續履職是法定義務(wù)，章程并不能把這項義務(wù)免除或另作規定，但可規定具體的職責或履職方式。
（十八）監事/監事會(huì )職權
《公司法》第五十三條監事會(huì )、不設監事會(huì )的公司的監事行使下列職權：
（一）檢查公司財務(wù)；
……
（七）公司章程規定的其他職權。
法律解析：監事/監事會(huì )負有監督公司董事、高管，維護公司利益的職責，對督促高管合法履職，保障公司利益不受損具有一定作用，并且也是中小股東實(shí)現某種權利的途徑。因此，監事/監事會(huì )的職權越大，越有利于對董事、高管形成某種制約，有利于中小股東權利的實(shí)現。
實(shí)操策略：在中小股東在公司職權的爭奪中，最容易得到的職位就是監事。為了有效加強對董事、高管的制約，應當在章程中增加監事/監事會(huì )的職權，這有助于中小股東通過(guò)監事/監事會(huì )層面來(lái)制約一般由大股東指派或控制的董事、高管。
（十九）監事會(huì )議事方式和表決程序
《公司法》第五十五條監事會(huì )每年度至少召開(kāi)一次會(huì )議，監事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監事會(huì )會(huì )議。
監事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。
監事會(huì )決議應當經(jīng)半數以上監事通過(guò)。
法律解析：監事會(huì )也分定期會(huì )議和臨時(shí)會(huì )議。監事會(huì )決議應經(jīng)全體監事的半數以上通過(guò)。而對監事會(huì )的議事方式和表決程序，法律規定的至于召集和主持，其他如出席人數、通知方式、通知時(shí)限、表決的程序和方式等都可以由公司章程規定。
實(shí)操策略：如前所述，監事會(huì )的主要功能是監督和制約董事和高管，也是中小股東實(shí)現和維護股東權利，參與公司經(jīng)營(yíng)的一個(gè)重要方式。要根據監事會(huì )的組成人員情況，來(lái)確定監事會(huì )議事方式，特別是要求出席人數的規定，如要求二分之一或三分之二以上監事出席會(huì )議才有效等。而表決程序主要包括表決的方式（如舉手、無(wú)記名投票）和程序（具體表決的程式），都可以在章程中明確規定，既有助于提高會(huì )議效率，也有助于決議的合法性和科學(xué)性。
（二十）有限公司股權的轉讓
《公司法》第七十一條有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。
股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意。股東應就其股權轉讓事項書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權；不購買(mǎi)的，視為同意轉讓。
經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，協(xié)商確定各自的購買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買(mǎi)權。
公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。
法律解析：有限公司具有人合性，股權轉讓即意味著(zhù)股東的變更或股權結構的變動(dòng)，對維持公司股東的穩定、和諧有重要影響。為確保股東關(guān)系的穩定，股東內部轉讓股權的沒(méi)有限制條件。如對外轉讓的，應經(jīng)其他股東過(guò)半數同意，這里的過(guò)半數是指人數而非股權比例。對外轉讓股權的股東，應當做好書(shū)面通知其他股東的工作，并且該通知要送達轉讓人以外的全部股東，而非只要達到過(guò)半數后其他股東就可以不通知。
法律雖然對對外轉讓股權作了限制，但仍保證股東自由處分股權的權利。轉讓人履行通知義務(wù)后，其他股東需作出答復，未按時(shí)答復的，視為同意轉讓?zhuān)蝗绻霐狄陨瞎蓶|不同意轉讓?zhuān)煌獾墓蓶|應當購買(mǎi)股權，否則也視為同意轉讓。通過(guò)這種對其他股東設定積極義務(wù)，消極行為視為默認的規定來(lái)保障股東最終能自由處分股權。
同樣由于股東的人合性特點(diǎn)，法律授權公司章程可以另行規定股權轉讓的條件、程序等。公司章程的規定優(yōu)先于法律規定。
實(shí)操策略：公司股東應從實(shí)際出發(fā)，確定對轉讓公司股權條件從寬還是從嚴。特別是在公司初成立時(shí)，創(chuàng )始股東就要確定公司是趨于封閉性還是開(kāi)放性。如果封閉性的，可以對股權轉讓制定更多的限制條件，反之亦然。章程能自主規定的內容包括是否需要通知、同意、甚至包括其他股東有無(wú)優(yōu)先購買(mǎi)權等。需注意的是，諸如股東不得對外轉讓股權的規定因為限制股東權利，是無(wú)效的。
（二十一）股權/股東資格繼承
《公司法》第七十五條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。
法律解析：該規定首次在法律上將股權繼承和股東資格繼承做了區分，之前的法律及實(shí)務(wù)均未將股權和股東資格的繼承分離。由于股權具有財產(chǎn)和人身的雙重屬性，如果不將股權的財產(chǎn)屬性和人身屬性區分，在發(fā)生繼承時(shí)，繼承人（可能一個(gè)，也可能很多人，可能包括限制民事行為能力人甚至無(wú)民事行為能力人）自然成為股東，很容易打破原先股東的平衡，破壞公司的治理結構，這與有限公司人合性的特征不符。本條規定，將股權財產(chǎn)性權利的繼承和股東資格的繼承做了區分，自然人股東的合法繼承人可以繼承股權和股東資格，但允許公司章程另作規定，即公司章程可以規定繼承人不能取得股東資格。
實(shí)操策略：創(chuàng )始股東應該在章程中對此早作規定。如果為家族式企業(yè)的，可以允許繼承人取得股東資格，如果非家族式企業(yè)，建議盡量規定股東的繼承人不能取得公司股東資格，畢竟，繼承人是什么人具有不可預測性。公司章程既可以粗線(xiàn)條式規定繼承人不能取得股東資格，也可以詳細規定繼承人在什么情況下（如未成年，如喪失民事行為能力等）不能取得股東資格。在規定繼承人不能取得股東資格時(shí)，應當就繼承的股權如何處理，包括處理的方式、作價(jià)等。
（二十二）累計投票制
《公司法》第一百零五條股東大會(huì )選舉董事、監事，可以依照公司章程的規定或者股東大會(huì )的決議，實(shí)行累積投票制。
本法所稱(chēng)累積投票制，是指股東大會(huì )選舉董事或者監事時(shí)，每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。
法律解析：股份有限公司往往股權分散，中小股東數量極多。而在股份有限公司的治理結構中，董事會(huì )、監事會(huì )的權利、作用極大。公司的控制往往通過(guò)控制董事會(huì )實(shí)現。而董事是由股東大會(huì )選舉，如果純粹按股權比例表決，中小股東往往很難將自己的權利代言人選入董事會(huì )?！豆痉ā穭?chuàng )設了累計投票制，但該制度只適用于股東大會(huì )選舉董事、監事時(shí)，是為了保護中小股東的利益。是否采用該投票制度需要由股東大會(huì )決議或章程的規定。所謂累計投票制就是每一股東的投票權可以放大至與應選董事人數一致的倍數，并且可以集中使用在一人身上（例：公司董事會(huì )由九人組成，某一股東持有1萬(wàn)股股份，如該股東使用累計投票制投給某一董事，該董事就能取得9萬(wàn)票）。累積投票制使得中小股東可以將投票權累計到同一候選人身上，使得其推選的董事當選的可能性大增。
實(shí)操策略：累積投票制限制了大股東對董事、監事選舉過(guò)程的絕對控制力，有助于股份公司中小股東在董事會(huì )中推舉代言人，以維護其權益任?！豆痉ā芬幎ㄊ欠癫捎迷撝贫刃栌烧鲁桃幎ɑ蚬蓶|大會(huì )決議，相比股東大會(huì )的決議，章程的規定無(wú)疑更具穩定性，能有效防范大股東為自身利益隨意決定是否采用累計投票制。因此，中小股東應當在創(chuàng )立大會(huì )審議公司章程時(shí)就應注意到該制度，要求采用，以免在事后陷于不利境地。
（二十三）股份公司監事會(huì )的議事方式和表決程序
《公司法》第一百一十九條監事會(huì )每六個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì )議。監事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監事會(huì )會(huì )議。
監事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。
監事會(huì )決議應當經(jīng)半數以上監事通過(guò)。
法律解析：與《公司法》對股份公司董事會(huì )的規定進(jìn)行對照，我們可以發(fā)現，《公司法》并沒(méi)有賦予股份公司的董事會(huì )的議事方式和表決程序可以由公司章程規定?！豆痉ā穼煞莨径聲?huì )舉行需由過(guò)半數董事參加，決議須經(jīng)全體董事過(guò)半數通過(guò)，表決實(shí)行一人一票，可以書(shū)面委托其他董事出席等都有明確規定。
實(shí)操策略：由于股份公司的董事會(huì )職權極大，監事的作用也更加重要，所以法律賦予了公司章程對監事會(huì )的議事方式和表決程序除法律明確規定之外可以自由規定。公司股東可以根據實(shí)際需求，指定高效、合理的議事方式和表決程序。
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