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案例一

上海某鋼帶公司原為集體企業(yè)，1992年進(jìn)行了股份合作制改造。因屬股份合作制企業(yè)，出資人均為自然人。除了從企業(yè)中吸納五位管理和技術(shù)骨干作為出資人（簡(jiǎn)稱(chēng)甲方），另外還從外部引進(jìn)七位提供流動(dòng)資金的出資人（簡(jiǎn)稱(chēng)乙方）。甲方共持有30%的份額，乙方共持有70%的份額。在擁有七位董事的董事會(huì )成員中，甲方占3席，乙方占4席，董事長(cháng)由乙方擔任。甲乙合作的前些年，企業(yè)效益很好，雙方還能通力合作、相互信任，但2000年后，因企業(yè)選聘的職業(yè)經(jīng)理人經(jīng)營(yíng)管理不善，加之市場(chǎng)環(huán)境不好，企業(yè)出現嚴重虧損，也導致債務(wù)人紛紛提起訴訟。乙方為了維護自身權益不受傷害，于2004年果斷解聘了職業(yè)經(jīng)理人，收回財務(wù)和經(jīng)營(yíng)控制權，獨自代表公司處理訴訟事務(wù)，停止企業(yè)生產(chǎn)并將企業(yè)廠(chǎng)房及固定資產(chǎn)整體出租以回收投資。自此，甲乙雙方亦因控制權、經(jīng)營(yíng)方式、糾紛處理等問(wèn)題產(chǎn)生重大分歧，陷入出資人不能形成有效決策、董事會(huì )也難以形成決定的困局。

雖然企業(yè)能在一段時(shí)期內通過(guò)租賃方式解決企業(yè)日常運轉問(wèn)題，但這一僵局的長(cháng)期存在，勢必影響企業(yè)的長(cháng)遠發(fā)展。擺在眼前的諸多問(wèn)題都無(wú)法解決：如企業(yè)急需的公司制改造無(wú)法進(jìn)行，企業(yè)法定代表人已無(wú)心履職而無(wú)法更換等等。因為企業(yè)要做出任何一個(gè)小的工商變更，都需全體出資人、全體董事會(huì )成員簽字認可，而甲方五名出資人、三名董事對乙方提出的任何提議都不予支持。

乙方為了維護自身權益，考慮了包括訴訟在內的無(wú)數辦法，但均因缺乏依據或可行性而放棄。2013年，乙方在律師的幫助下，大膽啟動(dòng)一個(gè)方案，以看似與乙方不關(guān)聯(lián)的第三方按企業(yè)相對較高的評估價(jià)格收購乙方七個(gè)自然人全部股份，同時(shí)通知甲方全部五個(gè)自然人，要求其做出決定：要么行使優(yōu)先受讓權收購乙方股份，要么按同等價(jià)格出讓其持有的股份。甲方五個(gè)出資人經(jīng)慎重考慮，有四人選擇了以該相對合理的價(jià)格出讓自己的股份，有一人選擇不退出。最終，企業(yè)的股份轉讓、公司制改造和法定代表人變更得以順利完成，解決了困擾乙方多年的心頭大患，改制后的公司亦得以健康穩定發(fā)展。

案例二

上海某金屬制品公司由某集體股東、某國有股東和某美國股東三方共同投資設立，各方持股比例分別為17.5%，17.5%，65%。2004年9月，集體股東與國有股東簽訂《股權轉讓協(xié)議》，由集體股東受讓國有股東持有的17.5%股權，集體股東依約支付500萬(wàn)股權轉讓款后，國有股東實(shí)際退出了金屬制品公司，但該股權轉讓歷經(jīng)十年仍未在工商局辦理變更登記，國有股東仍登記為金屬制品公司股東。

2014年，美國股東對外轉讓其65%股權，要求集體股東和國有股東兩個(gè)股東形成決議并配合完成審批和變更。國有股東配合美國股東股權轉讓?zhuān)袃煞N方式：一是通過(guò)國資委、商務(wù)委審批及工商變更登記，將原先協(xié)議轉讓的17.5%股權變更在集體股東名下，以便集體企業(yè)單獨配合美國股東本次股權轉讓?zhuān)欢且笃鋵ο嚓P(guān)文件簽字蓋章，直接作為金屬制品公司股東配合即可。對于第一種情況，已很難按原有的條件實(shí)現交易審批，國有股東明確表示不配合辦理。對于第二種情況，讓國有股東作為股東進(jìn)行配合，就意味承認國有股東的實(shí)際股東身份繼續存在，集體企業(yè)當年受讓的17.5%股權將物歸原主，集體股東明確表示反對。鑒于此，金屬制品公司之股東變更陷入僵局，更重要的是公司此后的經(jīng)營(yíng)也將面臨重大不確定因素。

為解決僵局，美國股東和集體股東考慮包括起訴國有股東、申請解散金屬制品公司等諸多辦法，但終因考慮成本和可操作性而放棄。最終在律師的幫助下，按如下方案完成交易并實(shí)現過(guò)渡：擬受讓65%股權的香港方新股東與美國公司簽訂股權轉讓協(xié)議，香港股東受讓美國公司股權，不進(jìn)行股權變更登記，雙方同時(shí)簽訂一份股權代持協(xié)議，由美國股東代香港股東持有金屬制品公司的股權；香港股東與集體股東按65：35出資比例成立一家新公司，新公司租賃原金屬制品公司的廠(chǎng)房設備進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，原金屬制品公司停止業(yè)務(wù)發(fā)展，待其尚余三年的土地使用權到期后予以清算。這樣，股權代持解決了股權無(wú)法變更登記的問(wèn)題，新公司的設立與租賃經(jīng)營(yíng)解決了原金屬制品公司股權結構不確定而影響現有股東積極性問(wèn)題。

評析

這兩個(gè)企業(yè)所經(jīng)歷的狀態(tài)，都符合最高法公司法解釋二第一條所列情形，應歸于公司僵局。

所謂公司僵局，是指公司在存續運行中由于各方利益無(wú)法均衡或股東之間、董事之間矛盾激化而處于僵持狀況，導致股東會(huì )、董事會(huì )等公司機構不能按照法定程序作出決策，從而使公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難的狀態(tài)。公司僵局通常會(huì )在兩種情況下出現：一是大股東控制公司，小股東的權益受到損害，小股東或代表小股東權益的董事抗拒大股東行為；另一種是各方股東實(shí)力相當，任何一方都無(wú)法有效控制公司，導致公司無(wú)法正常決策和正常運轉。但現實(shí)中，出現公司僵局情形多種多樣。上述案例一，由于股東和董事會(huì )成員眾多，且具體工商行政管理部門(mén)做任何變更登記時(shí)都要求全體股東或全體董事簽字認可，故企業(yè)多年無(wú)法做出有效的股東會(huì )決議或董事會(huì )決議，公司無(wú)法做出任何改變。案例二，國有股東十年前出讓股權時(shí)沒(méi)按當時(shí)已經(jīng)出臺的國資管理規定完成國資委審批，繼而無(wú)法進(jìn)行合資企業(yè)所要求的商務(wù)委審批和工商變更登記，導致十年后無(wú)法彌補手續、消極抗拒而無(wú)法對股東變更作出決議，從而將嚴重影響公司經(jīng)營(yíng)管理。

最高法公司法司法解釋二列舉了公司僵局的幾種情形：第一，公司持續兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì )或者股東大會(huì )，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難的；第二，股東表決時(shí)無(wú)法達到法定或者公司章程規定的比例，持續兩年以上不能做出有效的股東會(huì )或者股東大會(huì )決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難的；第三，公司董事長(cháng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì )或者股東大會(huì )解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難的；第四，經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續存續會(huì )使股東利益受到重大損失的情形。

一旦出現上述情況，公司法第一百八十二條給出了公力救濟的解決途徑，即“通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司”?？梢?jiàn)，通過(guò)法院請求解散公司，只有在股東窮盡公司內部自力救濟手段，仍不能解決僵局的情況下，不得已而實(shí)施的最后一個(gè)途徑。

非訴途徑

案例一中的企業(yè)，擁有非常好的土地資源和設備等固定資產(chǎn)，通過(guò)持續租賃經(jīng)營(yíng)完全可以回收投資，待條件成熟可以轉型經(jīng)營(yíng)。案例二中的公司，擁有較好的產(chǎn)品和客戶(hù)資源，持續盈利，每年均有分紅。這樣的企業(yè)，如果申請解散，顯然可惜。為解決公司僵局，可以考慮選擇如下三種非訴途徑：

1、大股東收購或第三方收購

股東一方可以向其他股東提出收購動(dòng)議。大股東一般較具資金實(shí)力，其收購其他股東股權的可能性較大。此時(shí)達成收購協(xié)議的前提條件是，收購價(jià)格合理，且對小股東具有相當吸引力。然而在其他股東對收購動(dòng)議方并不信任的情況下，則可另辟蹊徑，尋找第三方進(jìn)行收購。在考慮方案時(shí)，盡可能給予其他股東優(yōu)先受讓、出售股權或其他方式的選擇權，其他股東更容易接受。案例一就是大股東邀請第三方順利實(shí)施收購解決僵局保證公司存續的最好例證。

2、股權代持或另起爐灶

公司為健康發(fā)展需要通過(guò)轉讓股權引進(jìn)新的投資方，而在現有股東及股權結構無(wú)法改變工商登記的情況下，可以考慮股權代持方式。即原股東與新股東簽訂股權轉讓協(xié)議，新股東支付股權對價(jià)，雙方同時(shí)簽訂股權代持協(xié)議，以實(shí)現不改變登記而進(jìn)行股權轉讓引進(jìn)新投資方的目的。因股東不配合變更登記或無(wú)法進(jìn)行變更登記導致公司股權不清晰，為了避免后患，保持業(yè)務(wù)發(fā)展，在不影響債權人、實(shí)際出資人利益及原有公司資源可以有效嫁接利用的情況下，實(shí)際出資人可按原實(shí)際出資比例另設新公司，原有公司自然萎縮，新公司在沒(méi)有任何歷史包袱的情況下大膽前行。案例二中，當事人就是以股權代持方式掃清了股權轉讓障礙，同時(shí)以另起爐灶的方式較好地解決了股權不清晰的隱憂(yōu)。

3、通過(guò)公司章程事前預防

公司法賦予了股東較大的意思自治權，股東可以通過(guò)公司章程事先盡可能考慮到公司僵局相關(guān)情形的應對方法。如，設定限制表決權行使制度、分級表決權制度和表決權回避制度；賦予董事長(cháng)在出現表決僵局時(shí)的最終決定權；規定在董事會(huì )出現表決僵局時(shí)相關(guān)事宜交由股東會(huì )表決等等。

但就目前我國實(shí)施的工商登記制度及操作實(shí)務(wù)，事前預防具有很大的局限性。要使事前預防措施發(fā)生作用，需要我國現行的工商登記管理制度進(jìn)行相應配套完善，也需工商登記管理部門(mén)真正實(shí)行形式審查，只要符合公司章程規定的相關(guān)決議文件即予認可。當然，最有效的預防措施是，充分考慮公司的人合性，在投資前就應認真選擇合資方。

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