《中華人民共和國行政強制法》于2011年6月30日由第十一屆全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )第二十一次會(huì )議審議通過(guò)，自2012年1月1日起施行，該法中的第四十四條規定：“對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的，應當由行政機關(guān)予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關(guān)可以依法強制拆除?！痹摋l款是在行政機關(guān)強制執行程序的一般規定中為行政機關(guān)強制拆除違法建筑物、構筑物、設施而設定的特別條款。城管執法部門(mén)由于履行城市規劃、市容環(huán)衛等方面的行政處罰職能，強制拆除違法建筑物、構筑物、設施成為一種經(jīng)常采取的行政強制執行方式，所以能否全面正確地理解該條款的法定涵義，關(guān)系到城管執法部門(mén)強制拆除違法建筑物、構筑物、設施行為的合法性問(wèn)題，在目前還沒(méi)有具有法律效力的關(guān)于該條款內容具體解釋的規定出臺的情況下，對該條款的解釋和理解有著(zhù)諸多不同觀(guān)點(diǎn)，導致城管執法部門(mén)和執法人員無(wú)所適從，筆者現結合個(gè)人理解談一談該條款的法定涵義，不當之處請批評指正。
一、存在的幾種觀(guān)點(diǎn)
對《中華人民共和國行政強制法》第四十四條法定涵義的理解主要有四種不同觀(guān)點(diǎn)，第一種觀(guān)點(diǎn)認為需要強制拆除的違法建筑物、構筑物、設施等應當先有限期拆除的行政處罰決定作出，在規定期限內當事人不自行拆除的，具有行政強制執行權的行政機關(guān)應當按照《中華人民共和國行政強制法》第三十五條：“行政機關(guān)作出強制執行決定前，應當事先催告當事人履行義務(wù)。催告應當以書(shū)面形式作出，并載明下列事項：（一）履行義務(wù)的期限；（二）履行義務(wù)的方式；（三）涉及金錢(qián)給付的，應當有明確的金額和給付方式；（四）當事人依法享有的陳述權和申辯權?！钡囊幎?，催告當事人履行自行拆除違法建筑物、構筑物、設施的義務(wù)，催告的期限應參照《中華人民共和國行政強制法》第五十四條：“行政機關(guān)申請人民法院強制執行前，應當催告當事人履行義務(wù)。催告書(shū)送達十日后當事人仍未履行義務(wù)的，行政機關(guān)可以向所在地有管轄權的人民法院申請強制執行；執行對象是不動(dòng)產(chǎn)的，向不動(dòng)產(chǎn)所在地有管轄權的人民法院申請強制執行?！钡囊幎▓绦?，以十日為限，經(jīng)催告，當事人逾期仍不自行拆除的，行政機關(guān)應按照《中華人民共和國行政強制法》第三十七條第二款：“強制執行決定應當以書(shū)面形式作出，并載明下列事項：（一）當事人的姓名或者名稱(chēng)、地址；（二）強制執行的理由和依據；（三）強制執行的方式和時(shí)間；（四）申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限；（五）行政機關(guān)的名稱(chēng)、印章和日期?！钡囊幎ㄗ鞒鰪娭茍绦袥Q定，強制執行決定中強制執行的時(shí)間應當設定為當事人收到行政強制執行決定之日起三個(gè)月（法律無(wú)特別規定）后，在強制執行之前行政機關(guān)應發(fā)布公告，再次催告當事人在強制執行的時(shí)間之前行政機關(guān)應發(fā)布公告，再次催告當事人在強制執行的時(shí)間之前自行拆除違法建筑物、構筑物、設施，當事人仍不自行拆除的，行政機關(guān)依法強制拆除。在行政機關(guān)送達行政強制執行決定書(shū)之日起的三個(gè)月內，當事人如果申請行政復議或者提起行政訴訟，行政機關(guān)應當根據《中華人民共和國行政訴訟法》第四十四條：“訴訟期間，不停止具體行政行為的執行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執行：（一）被告認為需要停止執行的； （二）原告申請停止執行，人民法院認為該具體行政行為的執行會(huì )造成難以彌補的損失，并且停止執行不損害社會(huì )公共利益，裁定停止執行的； （三）法律、法規規定停止執行的?！焙汀吨腥A人民共和國行政復議法》第二十一條：“行政復議期間具體行政行為不停止執行；但是，有下列情形之一的，可以停止執行：（一）被申請人認為需要停止執行的；（二）行政復議機關(guān)認為需要停止執行的；（三）申請人申請停止執行，行政復議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執行的； （四）法律規定停止執行的?！钡囊幎?，對不存在停止執行情形的，行政機關(guān)應當可以依法強制拆除違法建筑物、構筑物、設施。 第二種觀(guān)點(diǎn)與第一種觀(guān)點(diǎn)主要不同之處在于認為在公告之后正式強制拆除前還應當對當事人進(jìn)行催告，給當事人更多自行拆除違法建筑物、構筑物、設施的機會(huì )。這一觀(guān)點(diǎn)也是許多專(zhuān)家、立法參與者撰寫(xiě)的一些關(guān)于《中華人民共和國行政強制法》解釋、釋義類(lèi)書(shū)籍中提出的觀(guān)點(diǎn)。第三種觀(guān)點(diǎn)與第一種觀(guān)點(diǎn)主要不同之處在于認為當事人在行政機關(guān)送達行政強制執行決定書(shū)之日起三個(gè)月內，如果申請行政復議或者提起行政訴訟，行政機關(guān)應當在行政復議機關(guān)作出維持的行政復議決定和人民法院作出維持的判決之后，才可以依法強制拆除。第四種觀(guān)點(diǎn)與第一種觀(guān)點(diǎn)主要不同之處在于認為行政機關(guān)應當將行政強制執行決定作為公告的內容，合二為一，在公告中限當事人自行拆除的期限就是公告（行政強制執行決定）發(fā)布之日起三個(gè)月（法律無(wú)特別規定）內，當事人逾期不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關(guān)依法強制拆除違法建筑物、構筑物、設施。
二、分析結論
筆者通過(guò)分析認為綜觀(guān)《中華人民共和國行政強制法》第四章第一節“行政機關(guān)強制執行程序一般規定”的條款內容，如果按照第一種觀(guān)點(diǎn)實(shí)施強制拆除程序，存在的問(wèn)題是行政強制執行決定書(shū)中應當載明申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限，以及強制執行的方式和時(shí)間，而發(fā)布的公告內容應當與行政強制執行決定書(shū)的內容無(wú)太大差異，但公告中是否要再告知當事人申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限呢？如果告知，期限上會(huì )與行政強制執行決定書(shū)中的期限出現不一致，那么《中華人民共和國行政強制法》第四十四條中的“當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟”的最終期限將無(wú)法確定。如果不告知，公告內容又不符合法定要求。如果按照第二種觀(guān)點(diǎn)實(shí)施強制拆除程序，除存在上述問(wèn)題外，先后兩次催告，加上公告，一共三次催告，看似人性化，但卻無(wú)法無(wú)據，自行使行政強制執行的程序變得冗長(cháng)、繁復，實(shí)屬沒(méi)有必要。如果按照第三種觀(guān)點(diǎn)實(shí)施強制拆除程序，存在的突出問(wèn)題是看似確保了行政強制拆除行為的合法性，但卻與《中華人民共和國行政訴訟法》第四十四條和《中華人民共和國行政復議法》第二十一條的原則性規定不符，即無(wú)法定例外情形，行政強制行為在行政訴訟、行政復議期間不停止執行，而且由于行政訴訟實(shí)行“兩審終審”制，所以訴訟期還是比較長(cháng)的，如果所有行政強制拆除行為都等到終審之后實(shí)施，無(wú)疑將嚴重影響行政效能，同時(shí)也將由于案件久拖不決而在社會(huì )上造成一些負面影響。如果按照第四種觀(guān)點(diǎn)實(shí)施強制拆除程序，筆者認為既能夠按照《中華人民共和國行政強制法》中“行政機關(guān)強制執行程序一般規定”的要求，履行了先催告后決定再執行的程序，又符合《中華人民共和國行政強制法》第四十四條的特別規定發(fā)布了公告，同時(shí)限當事人自行拆除的期限也合理合法，告知當事人的行政復議、行政訴訟期限十分清楚無(wú)疑義，可操作性強，便于準確地實(shí)施行政強制拆除行為。所以筆者認為第四種觀(guān)點(diǎn)是正確的。
三、啟示
筆者認為對于一些剛剛出臺的法律、法規和規章，在沒(méi)有法律效力的解釋、釋義等出臺前，對于理解上、操作上有疑義，有困難的條款內容，不能束手無(wú)策、無(wú)所適從，導致執法工作無(wú)法正常開(kāi)展或不敢開(kāi)展，又不能人云亦云，毫無(wú)主見(jiàn)，導致執法工作標準要求前后不一致，出現矛盾糾紛，也不能自以為是，不深入研究，客觀(guān)分析，多方求救，導致錯誤漏洞百出，嚴重影響執法工作的開(kāi)展，更不能一意孤行，置法律規定于不顧，抱著(zhù)弄不懂就不執行的心態(tài)，草率地盲目實(shí)施，導致出現違法現象，而是應當通讀法律全文，全面理解立法宗旨，以及上下文之間的聯(lián)系和關(guān)系，結合其他法律文件類(lèi)似表述，綜合分析理解條款內容的正確涵義，只有理解的涵義是在不違反法定程序，不擴大適用范圍，充分具備合法性和合理性，符合執法工作實(shí)際的情況下，才能作為實(shí)施法律規定的依據。
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