王女士不慎把手機遺忘在某商場(chǎng)的柜臺上，同為顧客的李某趁人不注意拿走了手機———順走他人遺忘物是盜竊還是侵占？山城區人民檢察院：
以盜竊罪提起公訴
【案件回放】
2016年1月11日，王女士去我市一大型商場(chǎng)內的超市買(mǎi)菜，結完賬準備離開(kāi)時(shí)打了個(gè)電話(huà)，買(mǎi)的菜就放在了超市門(mén)口正對著(zhù)的煙酒柜臺上。打完電話(huà)王女士將手機放在柜臺上，抱起菜就走了。
超市的攝像頭清晰地記錄了接下來(lái)的一幕：一中年男子從收銀處走到煙酒柜臺前，上下打量了一會(huì )兒，并沒(méi)有動(dòng)這部手機。這時(shí)，40歲左右的女性李某結完賬經(jīng)過(guò)男子身旁時(shí)，順手牽羊般拿起手機就走了。從辦案民警調取的監控記錄中可以看到，出了超市大門(mén)后，李某一路小跑離開(kāi)了。
王女士離開(kāi)煙酒柜臺10多分鐘后，想起手機落在煙酒柜臺上了，就返回找尋。此時(shí)，柜臺上的手機早已不見(jiàn)蹤影。超市工作人員調取監控錄像，發(fā)現手機被李某拿走。王女士遂向公安機關(guān)報了案。
后來(lái)，王女士通過(guò)個(gè)人渠道找到了嫌疑人李某，要求其歸還手機。當李某得知王女士已向公安機關(guān)報案，表示自己會(huì )到公安機關(guān)投案并退還手機。
2016年1月12日，嫌疑人李某來(lái)到山城區公安分局投案并主動(dòng)退還了王女士的手機。
李某的行為是盜竊還是侵占？有兩種意見(jiàn)
山城區人民檢察院在審查該案時(shí)，對案件應如何定性存在不同觀(guān)點(diǎn)。
第一種意見(jiàn)認為,王女士的手機應當屬于遺忘物。由于商場(chǎng)內的煙酒柜臺位置特殊,且商場(chǎng)設有監控等安全保障措施,應當推定該財物處于商場(chǎng)的有效控制之下。該手機盡管脫離了王女士的占有，但實(shí)際上占有只不過(guò)是轉移到了商場(chǎng)而已。李某趁人不注意將手機拿走,屬于以非法占有為目的的竊取行為，因此應當認定李某的行為是盜竊。
第二種意見(jiàn)認為，王女士的手機應屬于遺忘物，但是該遺忘物并不當然地推定屬于商場(chǎng)占有。本案的案發(fā)地點(diǎn)某大型商場(chǎng)是一個(gè)開(kāi)放的、人流量很大的場(chǎng)所，任何人都可以自由進(jìn)出，而不是一個(gè)排他性強的特定空間。且王女士找到李某后，李某很快將手機歸還，所以不具備“拒絕歸還”這一構成侵占罪的必備要件，且涉案財物的價(jià)值未達到侵占罪的“數額較大”的標準。所以，李某的行為構成侵占，但不構成侵占罪。
檢察院：以盜竊罪提起公訴
山城區人民檢察院經(jīng)審查后認為，犯罪嫌疑人李某以非法占有為目的，秘密獲取他人財物，數額較大，構成盜竊罪。
2016年4月11日，山城區人民檢察院以盜竊罪對犯罪嫌疑人李某依法提起公訴。
【案件點(diǎn)評】
筆者同意第一種意見(jiàn)，李某的行為應定性為盜竊。
盜竊罪，是指以非法占有為目的，竊取他人占有的數額較大的財物，或者多次盜竊的行為。
侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數額較大，拒不退還或交出的行為。
兩者都是財產(chǎn)型犯罪，都以非法占有為目的，侵害自己無(wú)所有權的公私財物，且均是故意的行為。區分盜竊罪與侵占罪的關(guān)鍵，在于該財物是否脫離占有以及由誰(shuí)占有。
那么，李某拿走的手機是否屬于遺忘物？
對于遺忘物應如何認定，刑法中沒(méi)有明確規定。筆者認為應該從是否脫離該物所有人的控制、時(shí)間、與周?chē)h(huán)境的關(guān)系等因素綜合判斷是否屬于遺忘物。本案中，王女士打完電話(huà)后將手機置于商場(chǎng)煙酒柜臺上，拿起菜離開(kāi)了超市，而忘將手機拿走。也就是說(shuō)，此時(shí)手機已經(jīng)脫離了王女士的控制。并且超市并不是排他性較強的特定空間，故手機脫離了原所有人王女士的占有，成了她的遺忘物。
再來(lái)看商場(chǎng)是否取得了手機的占有權。
遺忘物脫離原占有人的占有之后，負有管理責任的人可以并且應當代為保管并及時(shí)歸還，因此管理人有占有的權利。而對于管理人之外的第三人，不能隨意占有。如乘客遺忘在出租車(chē)內的財物，屬于出租車(chē)司機占有，雖然相對于乘客而言屬于遺忘物，但相對于出租車(chē)司機而言，則是其占有的財物。第三者從出租車(chē)內取走該財物的行為，應認定為盜竊罪。
本案中，商場(chǎng)的煙酒柜臺位置特殊，且有柜員管理。王女士只是短暫離開(kāi)，且商場(chǎng)設有監控等安全保障措施，應當推定該財物處于商場(chǎng)的有效控制之下，商場(chǎng)取得了王女士遺忘的手機的占有權，并由煙酒柜臺的柜員實(shí)際管理。故李某順走手機的行為應認定為盜竊罪。
另外，李某是否退還財物所產(chǎn)生的法律后果不同。
侵占罪必須是拒不退還或交出他人財物的，才構成犯罪。而盜竊罪，主動(dòng)退贓只能作為一個(gè)量刑的情節來(lái)考慮。盜竊他人財物無(wú)論是否退還都構成犯罪。
【法律條文】
《中華人民共和國刑法》第六十七條 犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第二百六十四條 盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶(hù)盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)。
第二百七十條 將代為保管的他人財物非法占為己有，數額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。
將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數額較大，拒不交出的，依照前款的規定處罰。
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