有人說(shuō),只要非勞動(dòng)關(guān)系之外的用工形式都屬于靈活用工;
有人說(shuō),靈活用工應當體現在雇傭關(guān)系的靈活性上;
有人說(shuō),靈活用工體現在工作時(shí)間的靈活性上;
有人說(shuō),企業(yè)擁有控制人員隨時(shí)進(jìn)入和退出的權利,這就是靈活用工……
……
到底!究竟!不同的靈活用工模式,各方的法律關(guān)系與責任是怎么樣的呢?究竟需不需要承擔法律風(fēng)險呢?
不用糾結!小愛(ài)又又又來(lái)開(kāi)啟答題模式啦~嚯嚯嚯
第一種:勞務(wù)外包
理解:勞務(wù)外包、崗位外包、生產(chǎn)外包等可謂名目繁多,也有人稱(chēng)之為“靈活用工”。實(shí)踐中,有些構建的是承攬關(guān)系,有些構建的是承包關(guān)系,有些構建的是勞務(wù)關(guān)系。
結論:從用工風(fēng)險的角度來(lái)看,無(wú)論是承攬關(guān)系或者承包關(guān)系,企業(yè)均不需要承擔相關(guān)風(fēng)險,當然前提條件是承攬關(guān)系或者承包關(guān)系是符合法律要求的。
第二種:退休返聘
問(wèn)題:招用的已經(jīng)到達法定退休年齡未享受養老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員屬于何種法律關(guān)系呢?
解答:一般認為屬于勞務(wù)關(guān)系或者雇傭關(guān)系。
從用工風(fēng)險管控的角度來(lái)看,對于非勞動(dòng)關(guān)系的用工,我們需要找到一個(gè)法律上的依據,這個(gè)依據源自《民法》、《合同法》其他及相關(guān)法律,根據這個(gè)依據來(lái)約定雙方的權利和義務(wù)關(guān)系,才是管控用工風(fēng)險的第一步。
第三種:實(shí)習關(guān)系
理解:根據相關(guān)規定,在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué),不視為就業(yè)。未建立勞動(dòng)關(guān)系,可以不簽訂勞動(dòng)合同。換言之,企業(yè)和在校生之間可以不建立勞動(dòng)關(guān)系。
根據最高人民法院公布的幾起有關(guān)實(shí)習生在實(shí)習期發(fā)生意外事故的案例來(lái)看,判定各方責任時(shí),一般參照以下幾個(gè)標準:
1、企業(yè)是否給實(shí)習生進(jìn)行過(guò)安全教育和培訓;
2、事故發(fā)生的時(shí)間是正常工作期間,還是加班、夜班期間;
3、事故發(fā)生雙方是否存在過(guò)錯。
【有一點(diǎn)需注意】:實(shí)習生在工作期間造成第三方人員損害的,企業(yè)需要承擔連帶賠償責任。
第四種:勞務(wù)派遣
這一點(diǎn)小愛(ài)要詳細說(shuō)說(shuō),這個(gè)也是很多人私信小愛(ài)的問(wèn)題之一。
理解:在這類(lèi)用工模式中,員工與勞務(wù)派遣公司之間構成勞動(dòng)關(guān)系;員工與用人單位之間構成用工關(guān)系,接受用工單位的管理;派遣公司和用工單位簽署勞務(wù)派遣協(xié)議構成商事合作關(guān)系。
1、有關(guān)勞務(wù)派遣的用工基本要求
根據法律規定,勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
臨時(shí)性工作崗位:存續時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月的崗位;
輔助性工作崗位:為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位;
替代性工作崗位:用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內,可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。
用工單位應當嚴格控制勞務(wù)派遣的用工數量,不得超過(guò)其用工總量的10%。
2、用工單位的責任和義務(wù)
根據法律規定,用工單位應當履行下列義務(wù):
(1)執行國家勞動(dòng)標準,提供相應的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護;
(2)告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報酬;
(3)支付加班費、績(jì)效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;
(4)對在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓;
(5)連續用工的,實(shí)行正常的工資調整機制;
(6)用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位;應當按照同工同酬的原則,對被派遣勞動(dòng)者與本單位同類(lèi)崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報酬分配辦法。
3、派遣單位的責任和義務(wù)
如實(shí)告知被派遣勞動(dòng)者《勞動(dòng)合同法》第8條規定的事項:
(1)應遵守的規章制度以及勞務(wù)派遣協(xié)議的內容;
(2)建立培訓制度,對被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行上崗知識、安全教育培訓;
(3)按照國家規定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定,依法支付被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報酬和相關(guān)待遇;
(4)按照國家規定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定,依法為被派遣勞動(dòng)者繳納社會(huì )保險費,并辦理社會(huì )保險相關(guān)手續;
(5)督促用工單位依法為被派遣勞動(dòng)者提供勞動(dòng)保護和勞動(dòng)安全衛生條件;
(6)依法出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明;
(7)協(xié)助處理被派遣勞動(dòng)者與用工單位的糾紛。
4、派遣員工的退回和解除
根據法律規定,派遣員工的退回和解除應當遵照法律規定執行,不允許約定退回和解除的條件。有下列情形之一的,用工單位可以將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位:
(1)用工單位有《勞動(dòng)合同法》第40條第3項、第41條規定情形的;
(2)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉、撤銷(xiāo)、決定提前解散或者經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)不再繼續經(jīng)營(yíng)的;
(3)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿(mǎn)終止的。
5、用工單位和派遣單位的責任和義務(wù)
勞務(wù)派遣單位、用工單位違反有關(guān)勞務(wù)派遣規定的,由勞動(dòng)行政部門(mén)責令限期改正;逾期不改正的,以每人5000元以上10000元以下的標準處以罰款。
用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。
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