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合同中的鑒于條款，一般指合同開(kāi)頭的敘述性條款。對于鑒于條款，大多數合同當事人并未給予充分重視，認為可有可無(wú)，或者認為是“說(shuō)廢話(huà)”。但事實(shí)上，鑒于條款的作用并不簡(jiǎn)單，其往往具有重要的作用，尤其在發(fā)生爭議時(shí)，鑒于條款有助于查明當事人的真實(shí)意思表示，而且能夠減輕當事人的舉證責任，常常會(huì )起到“一招定乾坤”的功效。

一般可言，鑒于條款主要包括以下幾類(lèi)：第一類(lèi)，闡明雙方當事人簽訂合同初衷及希望達成的目的，可稱(chēng)之為目的類(lèi)鑒于條款；第二類(lèi)，言明簽訂合同的背景，所依賴(lài)的事實(shí)條件或基礎性法律行為，可稱(chēng)之為基礎類(lèi)鑒于條款；第三類(lèi)，描述合同標的物的情況，包括權屬狀況、物理狀況等，可稱(chēng)之為標的類(lèi)鑒于條款。

一、鑒于條款有助于確定雙方訂立合同的原則

如果把合同比作調整雙方當事人權利義務(wù)的法律，那么合同的一般條款就如同是法律規范，合同鑒于條款就如同是法律原則。法律規范具有局限性，因為法律規范不可能窮盡社會(huì )生活中的所有情形，法官在司法實(shí)踐中如果僅僅依據法律規范，那么必將常常陷入無(wú)法可依的困境。合同也是如此，任何法律專(zhuān)家都無(wú)法寫(xiě)出絕對完美的合同，因為任何人都無(wú)法窮盡合同履行中可能發(fā)生的一切情形，只能憑借經(jīng)驗設想那些最經(jīng)常發(fā)生的情形，并約定發(fā)生相應情形時(shí)的權利義務(wù)具體內容。當合同履行中發(fā)生爭議而合同又無(wú)相應約定時(shí)，可以從鑒于條款入手，探尋雙方當事人簽訂合同時(shí)所確立的原則，在此基礎上援引法律法規的規定，從而解決法律適用的難題。

二、鑒于條款有助于合同整體解釋

整體解釋?zhuān)址Q(chēng)體系解釋?zhuān)侵父鶕l款在整個(gè)合同中的位置與其他條款的關(guān)聯(lián)確定各個(gè)條款在整個(gè)合同中所具有的正確意思。一個(gè)合同是一個(gè)整體，要理解其整體意思必須準確理解其各個(gè)部分的意思，要理解各個(gè)條款的意思，也必須將各個(gè)條款置于合同整體之中，使其相互協(xié)調，才可能理解各個(gè)條款的正確意思。鑒于條款往往引領(lǐng)合同一般條款，對一般條款均具有補充和解釋的作用，對合同條款進(jìn)行分析和說(shuō)明時(shí)，借助合同鑒于條款進(jìn)行整體解釋更容易探尋雙方當事人最真實(shí)的意思表示，確定合同條款的真正含義。

三、目的類(lèi)鑒于條款的作用

1、目的類(lèi)鑒于條款有助于進(jìn)行合同目的解釋。目的解釋?zhuān)侵附忉尯贤瑫r(shí)，如果合同所使用的文字或某個(gè)條款可能作兩種解釋時(shí)，應采取最適合于合同目的的解釋。解釋合同自應符合當事人所欲達成之目的，如當事人意思表示的內容前后矛盾或曖昧不明，應通過(guò)解釋使之明確，以符合當事人之目的。目的類(lèi)鑒于條款直接或間接地表明當事人訂立合同的目的，有助于正確進(jìn)行目的解釋?zhuān)綄るp方當事人最真實(shí)的意思表示。

2、在根本違約情形下，目的類(lèi)鑒于條款有助于保障當事人的法定解除權。根據《合同法》第九十四條的規定，“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現合同目的；……（四）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現合同目的；……”，因不可抗力或一方違約導致守約方合同目的不能實(shí)現時(shí)，守約方有權解除合同。但實(shí)踐中往往對合同目的是否無(wú)法實(shí)現存有較大爭議，如鑒于條款明確約定了當事人訂立合同的目的，將大大減少雙方的訴爭，有利于保障當事人的法定解除權。

3、目的類(lèi)鑒于條款有助于確定預期利益損失。《民法通則》第112條規定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失?！睋?，違約一方賠償損失范圍包括：第一，因對方違約而導致的現有財產(chǎn)的減少?，F有財產(chǎn)的減少在法理上可稱(chēng)為實(shí)際損失、直接損失、現實(shí)損失和積極損害，包括守約方因對方違約所支付的費用、財產(chǎn)的滅失或損害。第二，被違約人因對方違約造成的預期利益的損失。預期利益往往與合同的目的息息相關(guān)，合同目的得以實(shí)現，預期利益方能變成現實(shí)利益，合同目的一旦破滅，當事人產(chǎn)生預期利益損失。

四、基礎類(lèi)鑒于條款的作用

1、基礎類(lèi)鑒于條款可能使合同成為附生效條件的合同。如某借款合同約定，“鑒于：A公司（第三方）與甲方簽訂了一份《抵押合同》，約定A公司以其所有的寫(xiě)字樓設定抵押，作為乙方向甲方償還本協(xié)議項下借款的擔保，甲方同意向乙方出借資金人民幣100萬(wàn)元?！痹谠摵贤?，抵押合同合法有效且抵押權設立就可能成為借款合同生效的條件，如抵押合同無(wú)效或不生效或抵押未設立，甲方有權不履行借款合同。

2、基礎類(lèi)鑒于條款還可能直接導致合同成為附終止條件的合同。如在著(zhù)名的三聯(lián)商社訴三聯(lián)集團商標糾紛案中，法院討論了“鑒于條款”的法律意義。在該案中，三聯(lián)集團與三聯(lián)商社前身鄭百文簽訂《商標許可使用合同》，約定三聯(lián)集團許可鄭百文在家電零售領(lǐng)域無(wú)償使用“三聯(lián)”商標；如果三聯(lián)集團擬放棄“三聯(lián)”商標的所有權，應事先通知鄭百文并獲得其同意。但是，在《商標許可使用合同》開(kāi)頭部分有一個(gè)“鑒于條款”：“鑒于：1、許可人是三聯(lián)服務(wù)商標的所有權人；2、許可人是被許可人的第一大股東，積極支持被許可人的發(fā)展”。后鄭百文進(jìn)行重組并更名為三聯(lián)商社，并且國美電器控股的山東龍脊島建設有限公司成為三聯(lián)商社第一大股東，三聯(lián)集團失去三聯(lián)商社第一大股東地位。因三聯(lián)集團將“三聯(lián)”商標轉讓給第三人，從而引發(fā)三聯(lián)商社與三聯(lián)集團之間的糾紛。

2011年6月23日，濟南市中級人民法院一審判決認為，《商標許可使用合同》開(kāi)頭“鑒于”條款一明確界定了該合同的商標使用權，“鑒于”條款二明確了合同簽訂的背景和目的，即三聯(lián)集團是鄭百文的第一大股東。當三聯(lián)集團失去三聯(lián)商社第一大股東地位后，該案商標使用許可合同中的“鑒于”條款二的前提和基礎已不存在，合同目的無(wú)法實(shí)現，因此被告三聯(lián)集團將涉案商標轉讓給第三人并無(wú)不當。2012年1月18日，山東省高級人民法院二審駁回三聯(lián)商社上訴，維持原判。

在該案件審理中，顯然《商標許可使用合同》的鑒于條款（“許可人是被許可人的第一大股東”）對商標許可人三聯(lián)集團是一個(gè)極為有利的條款。根據該鑒于條款，三聯(lián)集團無(wú)對價(jià)許可三聯(lián)商社使用三聯(lián)商標是有前提條件的，即三聯(lián)集團是三聯(lián)商社的第一大股東，當這個(gè)前提條件不復存在時(shí)，三聯(lián)集團應當有權利解除這個(gè)無(wú)對價(jià)的合同。這相當于為《商標許可合同》設定了終止的條件，一旦條件成就，合同即終止。

五、標的類(lèi)鑒于條款的作用

標的類(lèi)鑒于條款用于描述標的物的物理屬性、權屬狀況，其重要性尤其體現在瑕疵披露方面。如在房屋租賃合同中，出租人在合同的鑒于條款中已明確告知房屋的全部狀況，不存在惡意隱瞞房屋土地使用權性質(zhì)及規劃用途的情事，且在鑒于條款中也明確承租人已充分了解了房屋的狀況，對于房屋是否符合其承租目的和使用功能已有清醒認知，那么在合同簽訂后，承租人則不得以瑕疵主張解除合同。從此可看出，對標的物的瑕疵的充分披露，可以在很在程度上避免或減少提供標的物一方的法律風(fēng)險，而披露的主要方式之一，即是在合同的鑒于條款中進(jìn)行披露。