刑法修正案（九）對刑法進(jìn)行了較為系統的修訂，就修訂內容而言，涉及面是較為廣泛的，對于刑法制度的影響也是較為深遠的。當然，刑法修正案（九）對刑法的修訂主要集中于刑法分則，對于刑法總則的修訂相對較少，這也是一個(gè)事實(shí)。
刑法修正案（九）對刑法總則的修訂，體現在以下三個(gè)方面
一、禁止從事相關(guān)職業(yè)制度的設立
刑法修正案（九）第一條規定：“在刑法第三十七條后增加一條，作為第三十七條之一：因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年”。這一規定設立了我國刑法中的禁止從事相關(guān)職業(yè)的制度，這是我國刑罰方法的一種拓展和創(chuàng )新。根據這一規定，在適用禁止從事相關(guān)職業(yè)這一制度的時(shí)候，應當注意以下三點(diǎn)：一是適用前提，即利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰。這里的利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，是指實(shí)施業(yè)務(wù)犯罪。業(yè)務(wù)犯罪的主體是具有特定身份的人員，并且具有業(yè)務(wù)上的便利。例如，刑法第一百八十三條規定的職務(wù)侵占罪，就屬于此類(lèi)犯罪。而實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪則是指實(shí)施褻瀆職責的犯罪，例如刑法第一百六十九條之一規定的背信損害上市公司利益罪。二是適用根據，即犯罪情況和預防再犯罪的需要。根據我國刑法規定，并非所有上述實(shí)施犯罪而被判處刑罰的，都必須適用禁止從事相關(guān)職業(yè)的處罰措施。只有那些犯罪情節較為嚴重，尤其是與職務(wù)具有密切關(guān)聯(lián)性的犯罪分子，并且人身危險性較大的情形，才有必要適用禁止從事相關(guān)職業(yè)的處罰措施。三是適用后果，即禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年。禁止從事相關(guān)職業(yè)，是對犯罪人所實(shí)施的某種業(yè)務(wù)犯罪的附帶性的懲罰，同時(shí)也具有防止在一定期間再犯業(yè)務(wù)犯罪的功能。根據刑法規定，禁止從事相關(guān)職業(yè)的懲罰并非永久性的，而具有一定的期限，即三年至五年。應該說(shuō)，禁止從事相關(guān)職業(yè)制度的設立，對于懲罰與預防業(yè)務(wù)犯罪具有一定的意義。
在理解禁止從事相關(guān)職業(yè)制度的時(shí)候，存在一個(gè)值得研究的問(wèn)題，這就是禁止從事相關(guān)職業(yè)的性質(zhì)。換言之，禁止從事相關(guān)職業(yè)到底是一種資格刑還是一種非刑罰的處理措施?在我國正式的刑罰種類(lèi)中，只有剝奪政治權利是獨立的資格刑。但除此以外，還存在驅除出境，剝奪勛章、獎?wù)潞蜆s譽(yù)稱(chēng)號，以及剝奪軍銜等補充性的資格刑。其中，驅逐出境規定在刑法第三十五條，是對外國人適用的資格刑，它并沒(méi)有納入我國刑罰種類(lèi)的體系。而剝奪勛章、獎?wù)潞蜆s譽(yù)稱(chēng)號，以及剝奪軍銜是對犯罪的軍人適用的資格刑，規定在《中國人民解放軍軍官軍銜條例》等軍事性法律之中。在其他法律、行政法規中，也規定了禁止或者限制從事相關(guān)職業(yè)的處罰措施。由于這些法律、行政法規不具有設立刑事性處罰措施的權限，因此這些內容被認為是行政性的處罰措施。這次刑法修正案（九）規定的禁止從事相關(guān)職業(yè)制度，當然具有刑事性處罰措施的性質(zhì)，但是否屬于資格刑，還會(huì )存在爭議。因為從刑法總則條文體系來(lái)看，第三十三條、第三十四條是關(guān)于主刑和附加刑的規定，第三十五條是關(guān)于驅逐出境的規定。第三十六條是關(guān)于賠償經(jīng)濟損失的規定，第三十七條是關(guān)于免予刑事處罰和非刑罰處罰措施的規定。而刑法修正案（九）通過(guò)增設刑法第三十七條之一規定了禁止從事相關(guān)職業(yè)。從條文體系上來(lái)看，將禁止從事相關(guān)職業(yè)理解為非刑罰處罰措施似乎有一定道理。但這里的非刑罰處罰措施是對免予刑事處罰的犯罪分子適用的處罰，包括訓誡或者責令具結悔過(guò)、賠禮道歉、賠償損失，以及由主管部門(mén)作出的行政處罰或者行政處分。由此可見(jiàn)，非刑罰處罰措施只適用于免予刑事處罰的犯罪分子。而禁止從事相關(guān)職業(yè)則適用于利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的犯罪分子。從這個(gè)意義上說(shuō)，我認為禁止從事相關(guān)職業(yè)更接近于資格刑而非刑罰處罰措施。也就是說(shuō)，禁止從事相關(guān)職業(yè)在其性質(zhì)上是刑罰措施而不是非刑罰措施。當然，如果刑法修正案（九）將禁止從事相關(guān)職業(yè)規定為刑法第三十五條之一，則其資格刑的性質(zhì)更為明確。
二、刑罰執行制度的修改
刑法修正案（九）對我國的刑罰執行制度作了多處修改，其中某些修改對刑罰執行具有重大影響。因此，值得關(guān)注。刑法修正案（九）對刑罰執行制度的修訂，涉及以下三點(diǎn)：
1. 死緩執行制度的修訂
刑法原第五十條關(guān)于被判處死緩的犯罪分子的執行，規定了：“如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準，執行死刑?！备鶕@一規定，在死緩執行期間，只要故意犯罪，就可以執行死刑。刑法修正案（九）對此修改為：“如果故意犯罪，情節惡劣的，報請最高人民法院核準后執行死刑；對于故意犯罪未執行死刑的，死刑緩期執行的期間重新計算，并報最高人民法院備案?！痹谶@一規定中，增加了情節惡劣的條件：在死緩執行期間，只有故意犯罪，情節惡劣的，才能執行死刑。但對于故意犯罪未執行死刑的，死刑緩期執行的期間重新計算。這一修改總體精神是從寬，因為死緩犯罪分子在死緩執行期間，只要故意犯罪的，就執行死刑，這是一種較為嚴厲的規定?，F在改為故意犯罪情節惡劣的，才執行死刑，體現了寬中有嚴，區別對待的政策精神。
2. 罰金執行制度的修訂
罰金的執行可以說(shuō)是一個(gè)老大難的問(wèn)題，我國刑法根據不同情況，分別規定了罰金的分期繳納、強制繳納、追繳、以及減免繳納等制度。刑法修正案（九）在此基礎上，又增加規定了延期繳納制度。根據刑法修正案（九）的規定，由于遭遇不能抗拒的災禍等原因繳納確實(shí)有困難的，經(jīng)人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。由此可見(jiàn)，延期繳納是對于那些因遭遇不能抗拒的災禍等原因繳納確實(shí)有困難的犯罪分子建立的一種變通性措施。它對于刑法原規定由于遭遇不能抗拒的災禍等原因繳納確實(shí)有困難的就可以酌情減少或者免除繳納而言，有所重；但就延期繳納使犯罪分子繳納罰金獲得了一個(gè)寬限而言，又有所輕。
3. 自由刑數罪并罰執行制度的修訂
在自由刑數罪并罰的情況下，如何決定執行的刑罰，這在我國刑法中是一個(gè)存在爭議的問(wèn)題。對于這個(gè)問(wèn)題，我國原刑法沒(méi)有明確規定，因此在我國刑法學(xué)界對此存在以下六種觀(guān)點(diǎn)的分歧：（1）換算說(shuō)，認為應先把管制和拘役折算成有期徒刑，比例是兩天管制折抵一天有期徒刑，一天拘役折抵一天有期徒刑，然后按照限制加重的原則，在總和刑期以下，數刑中最高刑期以上，決定執行的刑期。（2）并科說(shuō)，認為在數罪并罰的情況下，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，其余的不同刑種，應當按照限制加重的原則分別并罰，然后逐一執行，而不能換算為另一種刑種處罰。（3）吸收說(shuō)，對于數罪中同時(shí)判處有期徒刑、拘役或者管制，或管制期間又犯新罪被判處拘役或者有期徒刑的，在決定執行刑罰時(shí)，可以采取重刑吸收輕刑的辦法，只決定執行有期徒刑。這樣并罰既體現了法律的嚴肅性，又符合并罰的原則，且簡(jiǎn)便易行。（4）分別說(shuō)，認為可以根據案件的具體情況采取不同的方法：有的可以采取重刑吸收輕刑的辦法；有的可以采取執行完有期徒刑以后，再執行拘役和管制的辦法。至于究竟采取哪一種辦法，要依據罪刑均衡的原則來(lái)決定。對于采取重刑吸收輕刑不致輕縱罪犯的，即可采此方法，否則并科。（5）按比例分別執行部分刑期說(shuō)，認為對于不同種有期自由刑，應從重到輕分別予以執行，但并非分別執行不同種有期自由刑的全部刑期，而是分別執行不同種有期自由刑的一定比例的部分刑期。（6）有限制酌情（或酌量）分別執行說(shuō)，認為對于不同種有期自由刑，仍應采用體現限制加重原則的方法予以并罰，即在不同種有期自由刑的總和刑以下、最高刑以上，酌情決定執行的刑罰，其結果或僅執行其中一種最高刑的刑期，或酌情分別執行不同種的自由刑。以上觀(guān)點(diǎn)其說(shuō)不一，爭議紛呈。以往在我國司法實(shí)踐中，大多采取換算說(shuō)。
但刑法修正案（九）對此作了明確規定：“數罪中有判處有期徒刑和拘役的，執行有期徒刑。數罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執行完畢后，管制仍須執行”。這一規定，采取的是分別說(shuō)，即對于數罪中有判處有期徒刑和拘役的，采取吸收原則，只執行有期徒刑。但對于數罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，采取并科原則，在有期徒刑、拘役執行完畢后，管制仍須執行。這一規定實(shí)際修改了對于數個(gè)有期自由刑所采取的限制加重原則，而是分別采取吸收原則和并科原則。對于采取吸收原則當然沒(méi)有問(wèn)題，但采取并科原則則存在一個(gè)法律障礙，即違反了一個(gè)判決只能有一個(gè)主刑的原則。根據我國刑法的規定，主刑是指只能獨立適用不能附加適用的刑罰方法，而附加刑是既可以獨立適用又可以附加適用的刑罰方法。因此，在可以獨立適用這一點(diǎn)上，主刑和附加刑是相同的。主刑和附加刑的唯一區分就在于：是否可以附加適用。刑罰的獨立適用，是指只能判處一個(gè)刑罰。而刑罰的附加適用是指可以與其他刑罰共存，例如附加于主刑適用。這一特征就決定了一個(gè)判決只能有一個(gè)主刑，即主刑只能獨立適用。而一個(gè)判決卻可以有數個(gè)附加刑，因為附加刑可以附加適用。如果一個(gè)判決存在兩個(gè)或者兩個(gè)以上主刑，那么，主刑就不是獨立適用而是附加適用，這就抹殺了主刑和附加刑之間的區分。因此，這個(gè)問(wèn)題確實(shí)還是一個(gè)值得探討的問(wèn)題。盡管如此，刑法修正案（九）還是作出了明確規定，使司法機關(guān)有所依據。
三、刑罰結構的調整
刑法修正案（九）對于刑罰結構作了重大調整，這主要表現為死刑罪名的進(jìn)一步減少和對貪污受賄罪設立終身監禁制度。這一修改雖然是針對刑法分則條文的，但其意義還是在于刑法總則，這是值得注意的。
繼刑法修正案（八）廢除13個(gè)死刑罪名以后，刑法修正案（九）又廢除了9個(gè)死刑罪名，這9個(gè)死刑罪名分別是：（1）走私武器、彈藥罪；（2）走私核材料罪；（3）走私假幣罪；（4）偽造貨幣罪；（5）集資詐騙罪；（6）組織賣(mài)淫罪；（7）強迫賣(mài)淫罪；（8）阻礙執行軍事職務(wù)罪；（9）戰時(shí)造謠惑眾罪。在刑法修正案（九）草案的討論過(guò)程中，對于某些死刑罪名的廢除存在較大、甚至重大的爭議。但立法機構還是堅持減少這些死刑罪名，這是值得肯定的。這表明了我國立法機關(guān)對于減少死刑的堅定不移的決心和態(tài)度。當然，在以上廢除的死刑罪名中，絕大部分都是備而不用的死刑罪名，對司法機關(guān)適用死刑影響不大。換言之，這種死刑罪名的減少與死刑適用的減少之間并不具有同步性。因此，我期望將來(lái)對于那些在司法實(shí)踐中實(shí)際適用的死刑罪名也要考慮減少，只有走到這一步，我國死刑的司法適用才開(kāi)始實(shí)際限縮，減少死刑的實(shí)際價(jià)值才開(kāi)始呈現。
這次刑法修正案（九）的亮點(diǎn)之一是對貪污受賄罪設立了終身監禁制度。根據刑法修正案（九）的規定，因犯貪污受賄罪被判處死刑緩期執行的，人民法院根據犯罪情節等情況可以同時(shí)決定在其死刑緩期執行二年期滿(mǎn)依法減為無(wú)期徒刑后，終身監禁，不得減刑、假釋。這里的終身監禁，實(shí)際上是指不得減刑。從刑法修正案（八）對某些嚴重犯罪被判處死緩規定的限制減刑制度到刑法修正案（九）對貪污受賄罪被判處死緩規定的不得減刑制度，可以明顯地看到立法機關(guān)對生刑向著(zhù)加重方向的調整，這對于懲治腐敗犯罪具有積極意義；同時(shí)也為減少死刑適用創(chuàng )制了條件。
（本文節選自《刑法總論精釋?zhuān)ǖ谌妫沸蜓?。?/span>
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