審查起訴工作中，我們常常遇到這樣的情況，犯罪嫌疑人在被司法機關(guān)立案偵查前，曾因同一性質(zhì)的違法行為受到過(guò)行政處罰。如因多次盜竊、尋釁滋事等違法行為構成犯罪的犯罪嫌疑人，在被作為刑事案件立案偵查之前，公安機關(guān)只掌握其中一起違法行為，因不構成犯罪而被處以行政拘留。后該犯罪嫌疑人又被發(fā)現有多次進(jìn)行盜竊、尋釁滋事等違法行為，根據刑法規定已構成犯罪，在將其移送審查起訴時(shí)，對犯罪嫌疑人受到的行政拘留如何處理直接關(guān)系到犯罪嫌疑人的合法權利，我們必須慎重處理。
而在審查刑事案件過(guò)程中，我們還會(huì )遇到罰款，沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財物，暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、暫扣或者吊銷(xiāo)執照等行政處罰的情形。對行政處罰的審查認定，影響到對犯罪嫌疑人的定罪量刑，因此在審查起訴程序中也必須認真對待。
一、對罰款、行政拘留決定的審查
行政處罰法第二十八條規定:“違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機關(guān)已經(jīng)給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機關(guān)已經(jīng)給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金?！边m用上述規定時(shí)應注意以下幾種情況:
一是犯罪嫌疑人的犯罪行為與受到行政處罰的行為應系“同一行為”。根據相關(guān)司法解釋規定，如果被告人被判處刑罰的犯罪行為和以前受行政拘留處分的行為系同一行為，其被拘留的日期，應予折抵刑期。這里所說(shuō)的“同一行為”，既可以是判決認定同一性質(zhì)的全部犯罪行為，也可以是同一性質(zhì)的部分犯罪行為。只要是以前受行政拘留處分的行為，后又作為犯罪事實(shí)的全部或者一部分加以認定，其行政拘留的日期即應予折抵刑期。因此，如果犯罪嫌疑人的犯罪行為與受到行政拘留的行為不是“同一行為”，則犯罪嫌疑人因該行為受到行政拘留的日期不能折抵刑期，但仍要將相關(guān)材料隨案移送至人民法院，作為法庭在考量被告人主觀(guān)惡性及日常表現的情節。
二是行政機關(guān)對該行為的行政處罰如果不存在違法和無(wú)明顯不適當的情形，也不能撤銷(xiāo)。根據相關(guān)法律規定，撤銷(xiāo)行政處罰的條件，主要是因為行政處罰違法和明顯不適當。如盜竊公私財物的，根據治安管理處罰法第四十九條規定，盜竊公私財物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款;情節較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。當公安機關(guān)只查實(shí)犯罪嫌疑人某一起盜竊行為時(shí)，在達不到犯罪數額的情況下，對其處以行政拘留和罰款的行政處罰并無(wú)不當，因此也不存在撤銷(xiāo)的理由。但對有些行為，治安管理處罰法規定了罰款和行政拘留的處罰，而刑法只規定了自由刑，沒(méi)有規定罰金刑。如尋釁滋事的，治安管理處罰法規定:“處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款;情節較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款?！毙谭▽め呑淌伦锏奶幜P規定則是:“處五年以下有期徒刑、拘役或者管制?！庇谑菍?shí)踐中可能出現這樣的情況:因尋釁滋事受到行政拘留和罰款，后又因同一行為被追究刑事責任的，行政拘留日期可以折抵刑期，罰款卻無(wú)法折抵罰金，因為刑法對尋釁滋事罪沒(méi)有規定罰金刑。此種情況如何處理，法律沒(méi)有明文規定。筆者認為，這屬于行政處罰“不適當”，應由公安機關(guān)變更行政處罰決定，撤銷(xiāo)罰款的行政處罰，并將罰款退還被處罰人，否則就違反了“罪刑相適應”的刑法原則。
三是應注意對追訴時(shí)效的審查。如盜竊行為，治安管理處罰法第二十二條規定:“違反治安管理行為在六個(gè)月內沒(méi)有被公安機關(guān)發(fā)現的，不再處罰?！倍?a name="baidusnap0">最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》規定:“多次盜竊構成犯罪，依法應當追訴的，或者最后一次盜竊構成犯罪，前次盜竊行為在一年以?xún)鹊?，應當累計其盜竊數額?！奔捶缸锵右扇嗽诹鶄€(gè)月以上一年以?xún)绕陂g的盜竊行為，不再受治安處罰，但要受刑法的追訴;在一年以外的期間因盜竊行為受到罰款或行政拘留的治安處罰的，則不應累計盜竊數額，也不折抵罰金和刑期。
二、對沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財物決定的審查
根據刑法第六十四條規定:“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產(chǎn)，應當及時(shí)返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒(méi)收?！毙姓C關(guān)在對某一違法行為作了沒(méi)收、追繳違法所得的行政處罰后，又發(fā)現該案已構成犯罪，將案件移送司法機關(guān)處理，應當將處罰決定和相關(guān)款物一并移送;對依法不需要移送的，應當移送沒(méi)收違法所得的清單。審查起訴中應注意查清行政處罰的事實(shí)依據和法律依據，相關(guān)款物是否屬于“違法所得”或“非法財物”。案件起訴至法院后，由法院在刑事判決中一并作出沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財物的判決。如經(jīng)審查不屬于違法所得、非法財物，則應由行政機關(guān)撤銷(xiāo)原沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財物的行政處罰決定，將相關(guān)款物退還被處罰人。
三、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、暫扣或者吊銷(xiāo)執照決定的審查
通常情況下，一種違法行為如果構成犯罪，就不再對其進(jìn)行行政處罰，已經(jīng)進(jìn)行了行政處罰的，在追究刑事責任的時(shí)候就要進(jìn)行相應的折抵，最典型的就是自由罰和經(jīng)濟罰。但在特定的情況下，對同一種違法行為是可以同時(shí)追究刑事責任和行政責任的。如交通肇事構成犯罪的案件，公安交通管理部門(mén)在對犯罪嫌疑人交通肇事構成犯罪的行為移送審查起訴時(shí)，還可以對其處以吊銷(xiāo)駕駛證的處罰;偷稅、漏稅行為構成犯罪的，除要追究刑事責任外，行政機關(guān)還可以吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執照。之所以這樣做，是為了彌補刑法在打擊某一犯罪時(shí)的不足，由刑事處罰和行政處罰共同形成打擊犯罪的合力，更有力地打擊犯罪。如果該行政處罰存在錯誤，也不能要求作出行政處罰的機關(guān)予以改正。因為該種行政處罰并不屬審查起訴需要審查的范圍，也不涉及對犯罪嫌疑人的定罪處罰。如果該行政處罰確實(shí)存在錯誤，應由犯罪嫌疑人自主通過(guò)行政復議或行政訴訟的方式進(jìn)行解決。(作者單位:天津薊縣人民檢察院)
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