對于“
同一個(gè)行政違法行為”（本文所稱(chēng)“行政違法行為”，系指行政處罰中所針對的違法行為，以下同）的界定標準，我國法學(xué)界尚無(wú)定論，常見(jiàn)的觀(guān)點(diǎn)有“法律規范說(shuō)”、“違法事實(shí)說(shuō)”、“構成要件說(shuō)”等。不過(guò)，“
同一個(gè)行政違法行為”應當是指“法律上的一行為”，而不是指“自然上的一行為”或“事實(shí)上的一行為”，這已是共識。由于行政處罰與刑罰之間有一定的銜接，不妨參照刑法理論中有關(guān)“一行為與數行為”的判定標準來(lái)分析此問(wèn)題。也就是說(shuō)，凡只能充分滿(mǎn)足一個(gè)行政違法構成要件的行為，就是“一個(gè)行政違法行為”；能分別獨立、完整地充分滿(mǎn)足數個(gè)行政違法構成要件的行為，就應認定為“數個(gè)行政違法行為”?！胺缮系囊恍袨椤?，可能由一個(gè)“自然上的行為”構成，也可能由數個(gè)“自然上的行為”基于法律的規定或者社會(huì )一般觀(guān)念結合而成。但是，一個(gè)“自然上的行為”卻不可能同時(shí)構成數個(gè)“法律上的行為”。
以《商標法》第五十二條第（三）項所規定的“偽造他人注冊商標標識”行為為例，要求具備兩個(gè)“自然上的行為”，即“未經(jīng)商標注冊人許可”的消極不作為和“制造與他人注冊商標標識相同的標識”的積極作為。就無(wú)證照印制假冒他人注冊商標標識行為而言，從表面上看同時(shí)構成了“無(wú)照經(jīng)營(yíng)”和“偽造他人注冊商標標識”這兩個(gè)違法行為，但這里構成“無(wú)照經(jīng)營(yíng)”和“偽造他人注冊商標標識”所必須的“積極作為行為要件”卻重合了，都是“印制與他人注冊商標標識相同的標識”這一個(gè)“自然上的行為”，也就不能分別獨立、完整地充分滿(mǎn)足上述兩個(gè)違法行為構成要件。因此，無(wú)證照印制假冒他人注冊商標標識行為，只是
一個(gè)違法行為，不過(guò)同時(shí)違反了數個(gè)法條。
但這種一行為違反數法條的情形都屬于法條競合嗎？筆者想參照刑法理論來(lái)分析“
同一個(gè)行政違法行為”的分類(lèi)情況。
?。ㄒ唬﹩渭兊囊粋€(gè)行政違法行為，即只違反一個(gè)行政管理法條。如《商標法》第四十四條第（三）項所規定的“自行轉讓注冊商標”行為。由于行政管理的繁雜和執法主體多樣，這種情形其實(shí)也不多。
?。ǘ?shí)質(zhì)上的一個(gè)行政違法行為，是指看起來(lái)是數個(gè)行政違法行為，但實(shí)質(zhì)上僅是一個(gè)行政違法行為。包括：
1.持續性或繼續性違法，指行為人主觀(guān)上出于一個(gè)概括的過(guò)錯，實(shí)施的行政違法行為及其引起的違法狀態(tài)在一定的時(shí)間、空間上處于持續或繼續狀態(tài)，時(shí)間上沒(méi)有間斷，法律對其評價(jià)為一個(gè)行政違法行為。
2.法條競合違法，指一行為同時(shí)違反數個(gè)法條，數法條對該行為規定了不同的法律后果，或者規定了不同的行政執法主體，而且數法條之間在調整對象上存在必然的交叉、包含乃至重疊的包容關(guān)系。
3.想象競合違法，指一行為同時(shí)違反數個(gè)法條，但數法條之間不存在必然的包容關(guān)系。法條之間是否存在必然的包容關(guān)系，是區別想象競合與法條競合的關(guān)鍵。例如，《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》有關(guān)無(wú)照經(jīng)營(yíng)的規定，與《商標法》有關(guān)侵犯注冊商標專(zhuān)用權的規定，法條本身之間并無(wú)必然的包容關(guān)系。因此，無(wú)證照印制假冒他人注冊商標標識行為，是“無(wú)照經(jīng)營(yíng)”與“商標侵權”的想象競合而非法條競合。在同一件產(chǎn)品上同時(shí)假冒他人注冊商標和企業(yè)名稱(chēng)的，其實(shí)只實(shí)施了一次產(chǎn)品標注行為，因此，也屬于想象競合。
?。ㄈ敌袨槎煞ǘ橐粋€(gè)行政違法行為，是指本來(lái)符合數個(gè)行政違法行為構成要件，但法律將其規定為一個(gè)行政違法行為。在目前我國行政法領(lǐng)域，主要表現為“常業(yè)違法”。如《治安管理處罰法》第四十三條第一款對“毆打他人或者故意傷害他人身體”設定了治安處罰，但該條第二款第（三）項又對“多次毆打、傷害他人”設定了更重的治安處罰?！岸啻螝?、傷害他人”就屬于常業(yè)違法，如果均未處罰的，不再分別處罰，而是作為
一個(gè)違法行為實(shí)施處罰。常業(yè)違法一般存在法條競合的問(wèn)題。
?。ㄋ模敌袨槎谔幚砩献鳛橐粋€(gè)行政違法行為。主要包括：
1.連續違法，是指行為人基于一個(gè)概括的過(guò)錯，連續實(shí)施性質(zhì)相同的數個(gè)違法行為。在刑法上，連續犯按一罪處斷。我國《行政處罰法》第二十九條第二款在規定行政處罰追究時(shí)效時(shí)規定，違法行為有連續狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。因此在實(shí)踐中，對連續違法一般是按一個(gè)行政違法行為從重處理的。
2.牽連違法，是指以實(shí)施
一個(gè)違法行為為目的，但其手段行為或結果行為又分別構成其他行政違法行為。牽連違法的特征，一是實(shí)施了數個(gè)行為，且數個(gè)行為分別構成了不同的行政違法行為；二是數個(gè)行為之間具有目的行為與手段（方法）行為或目的行為與結果行為的牽連關(guān)系。如為了銷(xiāo)售不合格產(chǎn)品而假冒他人注冊商標，就屬于牽連違法。對于牽連違法，一般是按一個(gè)行政違法行為處理，但國家有特別規定的從其規定。
3.吸收違法，是指基于一個(gè)概括的過(guò)錯，實(shí)施了數個(gè)分別構成了不同行政違法的行為，由于數行為之間存在特定的依附與被依附的關(guān)系，實(shí)踐中按一個(gè)行政違法行為處理的情形。吸收違法與牽連違法有時(shí)有交叉，牽連違法往往都是吸收違法，但吸收違法并不都是牽連違法。
(中國工商報提供)
