第五章 離岸資本市場(chǎng)
第二次世界大戰結束后,國際金融市場(chǎng)上出現了一種新型市場(chǎng)——歐洲美元市場(chǎng).歐洲美元市場(chǎng)的出現是有著(zhù)多方面原因的.東西方冷戰,美國國內的金融管制措施,美國持續的巨額國際收支逆差等都促進(jìn)了歐洲美元市場(chǎng)的發(fā)展.此后,其他西方國家的貨幣也成為這一市場(chǎng)上的交易對象,歐洲美元市場(chǎng)逐漸發(fā)展成為歐洲貨幣市場(chǎng)(Euro—currency Market).所謂歐洲貨幣是指在貨幣發(fā)行國境外流通的本國貨幣,歐洲貨幣市場(chǎng)則指在貨幣發(fā)行國境外進(jìn)行的該國貨幣存儲與貸放的市場(chǎng).由于歐洲貨幣市場(chǎng)不受任何國家國內金融法規的制約,借貸活動(dòng)活躍,國此獲得了迅速發(fā)展.目前,歐洲貨幣市場(chǎng)己成為國際金融市場(chǎng)的核心.最初的歐洲貨幣市場(chǎng)是銀行間進(jìn)行同業(yè)拆借的短期資金市場(chǎng),此后隨著(zhù)資金來(lái)源范圍的擴展,中長(cháng)期資金借貸業(yè)務(wù)也逐漸發(fā)展起來(lái),這類(lèi)業(yè)務(wù)主要是針對非銀行客戶(hù)的,主要有銀團貸款,歐洲債券,歐洲債票及其他中長(cháng)期證券等.本章主要介紹中長(cháng)期資金市場(chǎng),為了避免歧義,將中長(cháng)期貸款市場(chǎng)和歐洲證券市場(chǎng)合稱(chēng)為離岸資本市場(chǎng)(Off—shore CapitaI Markets),而不稱(chēng)作歐洲資本市場(chǎng).
第一節 國際李良團貸款在歐洲貨幣市場(chǎng)上進(jìn)行的惜貸活動(dòng)一般金額較大,期限較長(cháng),一家銀行很難單獨提供,銀團貸款便應運而生了.銀團貸款(Consortium Loan),也稱(chēng)辛迪加貸款(Syndicated Loan).廣義的銀團貸款是指由兩家或兩家以上的金融機構通過(guò)一個(gè)共同的借貸文件向某一借款人提供的信貸;而本節所說(shuō)的國際銀團貸款則是指由惜款人所在國以外的一家或多家金融機構經(jīng)理和承銷(xiāo),邀請世界各地的金融機構參與,向借款人提供其所在國貨幣以外的其他貨幣計值的信貸.銀團貸款對借貸雙方都有好處,對借款人來(lái)說(shuō),由于多家銀行參與,因而可以籌措到一家銀行所無(wú)法提供的數額大,期限長(cháng)的資金;而對貸款人來(lái)說(shuō),銀行可以分散貸款風(fēng)險,減少同業(yè)之間的競爭,而且可以在獲取手續費收入的同時(shí)保持自己的貸款能力,為未來(lái)獲得更有利的貸款條件提供機會(huì ).
一,國際銀團貸款的形成與發(fā)展
二戰結束后,歐洲大陸急需大量資金進(jìn)行重建,美國為此實(shí)施了馬歇爾計劃,先后向歐洲大陸注入了約130億美元資金:同時(shí),美國的企業(yè)為了規避歐洲國家的貿易限制,紛紛在歐洲大陸進(jìn)行直接投資.這兩方面成為歐洲美元市場(chǎng)形成時(shí)期的主要資金來(lái)源.此后,五六十年代發(fā)生的蘇伊士運何危機,冷戰的開(kāi)始都為歐洲美元市場(chǎng)提供了大量資金來(lái)源. 1958年,歐洲各國取消了外匯管制,實(shí)現了貨幣的自由兌換,歐洲美元市場(chǎng)發(fā)展的主要障礙被取消了.在資金的運用方面,英國的商人銀行走在了前面,他們將吸收的美元存款提供給貿易商,為其對外貿易提供短期融資.由于倫敦的金融業(yè)人才密集,具有高超的專(zhuān)業(yè)技能;同時(shí)歐洲美元市場(chǎng)是一個(gè)批發(fā)市場(chǎng),可以實(shí)現規模經(jīng)濟效益;加上歐洲美元市場(chǎng)沒(méi)有法規管制,使得歐洲美元市場(chǎng)成為一個(gè)高效率的借貸市場(chǎng).正是由于具備了穩定的資金來(lái)源,廣闊的資金運用空間和高效率的中介服務(wù),使得歐洲美元市場(chǎng)得以迅速發(fā)展壯大.到了60年代初,美元的資金來(lái)源不斷增加,遠遠超過(guò)了貿易融資對美元的需求,美元開(kāi)始過(guò)剩.這就要求金融業(yè)通過(guò)金融創(chuàng )新來(lái)解決這一問(wèn)題,1963年,英國商人銀行S.G.華寶銀行作為牽頭經(jīng)理,為意大利的Autostrade發(fā)行了15年期, 1500萬(wàn)美元的歐洲美元債券,為歐洲貨幣市場(chǎng)的發(fā)展提供了新的動(dòng)力,此后歐洲馬克,歐洲瑞士法郎,歐洲法郎.歐洲荷蘭盾等債券先后發(fā)行,歐洲債券市場(chǎng)迅速發(fā)展.到1968年,歐洲貨幣市場(chǎng)己逐漸成熟,短期存,貸市場(chǎng)已經(jīng)相當發(fā)達,歐洲債券市場(chǎng)也保持旺盛的發(fā)展勢頭.歐洲銀行開(kāi)始設想利用吸收的3—6個(gè)月期存款進(jìn)行5—7年期的中期貸款,以適應客戶(hù)的需求. 1969年9月,制造商漢諾威有限公司(MHL)的建立標志著(zhù)國際銀團貸款市場(chǎng)開(kāi)始形成.MHL創(chuàng )立的目標就是使國際銀團貸款成為一項持續的業(yè)務(wù).初期的銀團貸款沒(méi)有明確的辛迪加策略,時(shí)間表,承銷(xiāo)水平,資產(chǎn)留存目標水平等內容,其形式基本上類(lèi)似于現在的私募貸款(也稱(chēng)俱樂(lè )部貸款).如1968年6月由倫敦和南美銀行(BOLSA)牽頭,8家銀行參與的向匈牙利鋁業(yè)公司提供1500萬(wàn)美元的銀團貸款即為典型的早期國際銀團貸款.到1972年,銀團貸款已經(jīng)開(kāi)始采用了一些目前通用的做法,如組織經(jīng)理集團,制訂承銷(xiāo)和留存限額,費用分配計劃及時(shí)間表等.最初采用的私募方式已不能適應一些客戶(hù)的巨額資金需求,逐漸被承銷(xiāo)和辛迪加方式所取代.為了適應這一發(fā)展趨勢,主要的市場(chǎng)參與者開(kāi)始將歐洲債券市場(chǎng)上的一些術(shù)語(yǔ)和技術(shù)嫁接到歐洲銀團貸款業(yè)務(wù)中,如委任書(shū)(mandate),牽頭經(jīng)理費(praecipium),籌資說(shuō)明書(shū)(prospectus)等仍保留了其原有含義,而代理行,承銷(xiāo)承諾等則具有了新的含義.國際銀團貸款從形成以來(lái),其發(fā)展幾經(jīng)反復. 70年代是國際銀團貸款發(fā)展的高峰,國際商業(yè)銀行對發(fā)展中國家的債權曾以年均28%的速度增長(cháng).但80年代初發(fā)生的發(fā)展中國家債務(wù)危機給國際銀團貸款帶來(lái)很大沖擊;直到80年代未,這種情況才有了轉機,國際銀團貸款又開(kāi)始回升,一些新的發(fā)行方式開(kāi)始出現,促進(jìn)了國際銀團貸款的發(fā)展.
二,國際銀團貸款概述
(一)國際銀團貸款的種類(lèi)
國際銀團貸款可以分為直接銀團貸款和間接銀團貸款兩種方式.
1.直接銀團貸款.直接銀團貸款是指由各個(gè)貸款銀行與借款人直接簽訂貸款協(xié)議,或通過(guò)代理銀行代表他們同借款人簽訂貸款協(xié)議.它們按貸款協(xié)議規定的統一的條件貸款給借款人.在直接銀團貸款中,每個(gè)貸款銀行所承擔的貸款義務(wù)是分別的(several)而非連帶的,它們的貸款義務(wù)僅限于其承諾的部分,對其他銀行的貸款義務(wù)不承擔任何責任.如果某一家銀行不能履行其貸款義務(wù),借款人只能向該銀行追究違約的責任,但不能要求其他貸款銀行對此負責.直接銀團貸款中,牽頭經(jīng)理代表借款人向其他各貸款銀行提供信息備忘錄,以促進(jìn)銀團的成立.在組織銀團過(guò)程中,牽頭經(jīng)理是作為借款人的有限制代(limited agency ),二者之間的合同關(guān)系是根據委任書(shū)的規定確立的,一旦銀團組成,牽頭銀行與借款人的代理關(guān)系即告終止,牽頭銀行與其他貸款銀行在銀團中處于同等地位,與借款人的關(guān)系也是一般的債權人與
債務(wù)人的關(guān)系.在組織銀團過(guò)程中,牽頭經(jīng)理是借款人的代理:但在貸款協(xié)議的談判中,牽頭經(jīng)理與其他貸款銀行一樣,僅僅代表自己的利益,而不是任何人的代理,牽頭經(jīng)理只需考慮自己的得失,而不必考慮所有貸款銀行的得失.貸款銀行不能因其損失而向牽頭經(jīng)理提出損害賠償,而只能按貸款協(xié)議向借款入求償.牽頭經(jīng)理對其他貸款銀行也要承擔義務(wù),即牽頭經(jīng)理有義務(wù)向貸款銀行如實(shí)介紹借款人的情況.根據許多國家的法律,牽頭經(jīng)理對信息備忘錄中所載的事項應承擔"適當注意(Duecare)"的義務(wù),如果沒(méi)有盡到這一義務(wù),在其散發(fā)的信息備忘錄中出現了不正確的說(shuō)明或其他遺漏,致使收到信息備忘錄的貸款銀行因此而作出錯誤決定遭受了損失,則牽頭經(jīng)理應對此負責.銀團組成后,一般情況下?tīng)款^經(jīng)理又成為銀團的代理行.貸款銀行并不直接將款項劃給借款人,而是通過(guò)代理行統一劃給借款人;借款人償還貸款本金和利息也是通過(guò)代理行進(jìn)行.有時(shí)候代理行不是由牽頭經(jīng)理?yè)?這時(shí)牽頭經(jīng)理在銀團中的地位即與其他貸款銀行完全相同.
2.間接銀團貸款.也稱(chēng)參與式銀團貸款,即由牽頭經(jīng)理向借款人提供貸款,然后在不通知借款人的情況下將參加貸款權(participation in the1oan)出售給其他愿意提供貸款的銀行,這些銀行即稱(chēng)為參加貸款銀行,他們按各自承擔的參加貸款的數額向借款人提供貸款.牽頭經(jīng)理負責整個(gè)貸款的管理工作.間接銀團貸款對各方參與者都有好處.對牽頭經(jīng)理而言,銀團貸款的期限較長(cháng),在這期間銀團的成員可能會(huì )有變動(dòng),如果采用直接銀團貸款,這種變動(dòng)就涉及貸款銀行和借款人之間的重新協(xié)商;而如果采用間接銀團貸款,則只須由貸款銀行出讓參加貸款權即可達到目的,一般不須通知惜款人;其次,銀團貸款的金額較大,通過(guò)出售參與貸款權,既可以減少牽頭經(jīng)理的帳面資產(chǎn),擴大其未來(lái)的貸款能力,又可以保持牽頭經(jīng)理與借款人的獨家交往,避兔其他貸款銀行爭奪客戶(hù)的競爭;再次,如果銀團貸款有物權擔保,則由牽頭經(jīng)理一家獨立持有和行使該項擔保物權比較簡(jiǎn)單.從參與貸款銀行角度看,一些銀行因受法律的限制不能參加直接銀團貸款,通過(guò)參加間接銀團貸款,可以規避這類(lèi)法律限制;另外,有些小型銀行不能直接提供巨額貸款,可以通過(guò)購買(mǎi)參加貸款權的方式提供少量貸款,為未未進(jìn)入銀團貸款市場(chǎng)打下基礎.對借款人來(lái)說(shuō),與牽頭經(jīng)理一家銀行進(jìn)行交往,可以縮短時(shí)間,節約交易費用.當然,間接銀團貸款對參加貸款銀行也存在不利之處,首先,參加貸款銀行與借款人之間沒(méi)有債權債務(wù)關(guān)系,對借款人沒(méi)有直接請求權;借款人違約時(shí),參加貸款銀行也無(wú)法對借款人行使抵銷(xiāo)權;其次,在借款人與牽頭經(jīng)理問(wèn)簽訂的貸款協(xié)議中,對參加貸款銀行的補償及其他保護性條款可能沒(méi)有明確規定;再次,如果牽頭經(jīng)理出售參加貸款權被看作是由參加貸款銀行向牽頭經(jīng)理提供貸款;而牽頭經(jīng)理對借款人的債權是此項貸款的擔保,則參加貸款銀行必須將此項擔保權益按貸款協(xié)議所適用法律加以"完善",才能用以對抗第三人.間接銀團貸款中牽頭經(jīng)理轉讓參加貸款權的方式主要有更新(或替代),代理,讓與,轉包貸款等幾種.
(1)更新(或替代).即由牽頭經(jīng)理,借款人和參加貸款銀行三方達成協(xié)議.根據這項協(xié)議,借款人同意由參加貸款銀行承擔牽頭經(jīng)理的一部分貸款義務(wù),同時(shí)解除牽頭經(jīng)理的相應部分義務(wù).這種做法大陸法稱(chēng)為合同更新(Novation),英美法稱(chēng)為合同替代(Substitution).通過(guò)更新或替代,實(shí)際上使借款人與參加貸款銀行之間確立了新的貸款協(xié)議.采用這種做法的好處是牽頭經(jīng)理可以解除其與借款人訂立的貸款協(xié)議中承擔的一部分貸款義務(wù),這是采用其他轉讓方式所不能做到的.但合同的更新與替代必須征得借款人的同意,這與出售參加貸款權的目的,即毋須通知借款人即可轉讓參加貸款權這一點(diǎn)不相符合;因而這種轉讓參加貸款權的方法在間接銀團貸款中不常見(jiàn).
(2)非公開(kāi)代理(Undisclosed Agency).即在貸款協(xié)議簽定之前,牽頭經(jīng)理已經(jīng)邀請到愿意作為參與銀行參加銀團貸款的銀行,牽頭經(jīng)理也愿意這些銀行作為參與銀行參加銀團.在這種情況下,由牽頭經(jīng)理作為銀團其他貸款銀行的代理人同借款人簽訂借貸合同,但不披露其代理人身份,所以在借款人看來(lái)他是同本人交易,而不是同代理人打交道.但是如果借款人發(fā)現非公開(kāi)的代理關(guān)系時(shí),可以選擇向牽頭經(jīng)理要求給予貸款,也可以向參加貸款銀行要求提供貸款,即牽頭經(jīng)理與參加貸款銀行負有連帶責任.非公開(kāi)代理的一個(gè)特點(diǎn)是銀團成員必須在簽署貸款協(xié)議前授權牽頭經(jīng)理為代理人.如果在貸款協(xié)議簽訂后再尋找參加貸款銀行,就不能確立代理關(guān)系,而只是在牽頭經(jīng)理和貸款人之間存在合同關(guān)系.
(3)讓與(Assignment).即牽頭經(jīng)理將其與借款人訂立的借貸協(xié)議中的一部分貸款義務(wù)連同其收益一道讓與其他貸款銀行,使其他貸款銀行因此而成為參加貸款銀行,牽頭銀行可以因此而立即獲得用于貸款的款項.通過(guò)讓與取得參與貸款權的銀行可以取得對借款人的直接請求權.但這種讓與必須得到借款人的同意,而借款人一般也不會(huì )同意這種做法,因此許多貸款協(xié)議都對讓與參加貸款權加以限制.
(4)轉包貸款(Su-Loan).即由參加貸款銀行把貸款借給牽頭銀行,牽頭銀行再將款項轉貸給借款方,并同意在借款人還本付息的條件下,按時(shí)償還參加貸款銀行的貸款.這實(shí)際上是牽頭經(jīng)理以借款方式出售參加貸款權,參加貸款銀行不能取得對借款人的直接請求權.借款人直接從牽頭經(jīng)理取得貸款,直接向牽頭經(jīng)理還本付息,而沒(méi)有義務(wù)向參加貸款銀行還本付息.由于這種方式對借款人的權利沒(méi)有什么影響,因而貸款協(xié)議一般很少對此加以限制.此外,與一般的銀團貸款相對應,還有一種俱樂(lè )部貸款(C1ub Loan),也稱(chēng)為私募貸款.即如果借款人不會(huì )授與某一銀行無(wú)限制委任書(shū),或者授與無(wú)限制委任書(shū)會(huì )阻礙經(jīng)理集團的組織和銀團貸款的成功,在這種情況下,由3家到20—30家銀行在交易開(kāi)始時(shí)同意接受并持有該項貸款資產(chǎn),而不再通過(guò)組織銀團來(lái)轉讓其貸款承諾.這一策略通常稱(chēng)為接受持有策(takeandholdstrategy),在國際銀團貸款形成初期比較盛行.
(二)國際銀團貸款的當事人按照在銀團中地位的不同,銀團中的成員主要有牽頭經(jīng)理(LeadManager),經(jīng)理行(manager),共同經(jīng)理(comanager)和參加貸款銀行(participant)四大類(lèi),此外還有代理行,法律顧問(wèn)等.下面分別加以介紹:
1.牽頭經(jīng)理(Lead Manager).也稱(chēng)委任書(shū)持有者(mandateholder)或受委任銀行(mandaied bank),他在銀團貸款的組織過(guò)程中居于中心地位.在交易開(kāi)始時(shí),各銀行向借款人提供自己的報盤(pán)(offer),在報盤(pán)中提供有關(guān)貸款的主要條件.借款人確定中標銀行后,即向其發(fā)出委任書(shū)(mandateletter),委任其出面組織銀團.牽頭經(jīng)理對借款人和銀團的其他貸款銀行都負有義務(wù).對借款人而言,委任書(shū)確定了牽頭經(jīng)理與借款人之間的合同關(guān)系.牽頭經(jīng)理有義務(wù)根據委任書(shū)的規定為借款人物色其他貸款銀行,組成銀團向借款人貸款;協(xié)助借款人編制向潛在貸款人散發(fā)的信息備忘錄;協(xié)助律師草擬貸款協(xié)議及有關(guān)法律文件;安排貸款協(xié)議項下的首期貸款.對銀團中的其他貸款銀行,牽頭經(jīng)理有義務(wù)向其介紹借款人的真實(shí)情況.如果牽頭經(jīng)理在信息備忘錄中對重要事實(shí)作了不正確的說(shuō)明,則應對貸款銀行由此而遭受的損失負責.此外,牽頭經(jīng)理還應負責銀團組織過(guò)程中的對外宣傳報道;安排貸款協(xié)議的簽字儀式及簽字后的廣告宣傳.如果借款人向牽頭經(jīng)理簽發(fā)有限制的委任書(shū),要求讓其關(guān)系銀行也作為牽頭經(jīng)理,則牽頭經(jīng)理不是一個(gè)而是幾個(gè),從而組成牽頭經(jīng)理集團,牽頭經(jīng)理的職能也在幾個(gè)牽頭經(jīng)理間分配.有時(shí)考慮到貸款金額較大,為了促進(jìn)一些大銀行的參與,牽頭經(jīng)理也會(huì )邀請幾家銀行作為聯(lián)合牽頭經(jīng)理(jointlead manager),組成牽頭經(jīng)理集團.這時(shí)的目的主要是使這些大銀行能承銷(xiāo)較大份額貸款,他們一般不分擔牽頭經(jīng)理的其他工作.
2.經(jīng)理行(managers).經(jīng)理行的地位次于牽頭經(jīng)理,一般在銀團中負責承銷(xiāo)貸款的一定份額,而不承擔其他義務(wù).經(jīng)理行一般為數家甚至十幾家.牽頭經(jīng)理(或牽頭經(jīng)理集團)與經(jīng)理行共同組成經(jīng)理集團(managementgroup).經(jīng)理集團的共同特點(diǎn)是他們都負有承銷(xiāo)(underwriting)責任,因而比銀團中的其他成員承擔更大的風(fēng)險.
3.共同經(jīng)理(Co- manager).在銀團貸款中,共同經(jīng)理的職位多是榮譽(yù)性的.設立這一職位的目的主要是吸引一部分銀行參與較大金額的貸款,而沒(méi)有其他的責任和義務(wù).因此他們與一般的參加貸款銀行的區別僅在于貸款額的多少.只要某一銀行參與貸款的金額超過(guò)某一限額,即可獲得共同經(jīng)理的職位,而且享有較高的參與費費率.
4.參加貸款銀行(Participant).參加貸款銀行沒(méi)有承銷(xiāo)義務(wù),他們在一般辛迪加(genera1 syndication)階段參與銀團貸款,因此都是采用接受并持有(take and hold)策略,不再轉讓所參與的貸款.參加貸款銀行所承擔的貸款額多少不等,但經(jīng)理集團在邀請函中多規定一個(gè)最低參與金額,以避免參與金額過(guò)小而帶來(lái)過(guò)多的日常管理費用支出.參加貸款銀行在宣傳上的地位很低,而且手續費的收入也最少,只有參與費一項.銀行之所以愿意以參加貸款銀行的身份加入銀團貸款,有的是因為其自身規模較小,無(wú)力單獨向大的惜款人提供貸款,通過(guò)這種方式可以增加貸款機會(huì );有的則是為了適時(shí)調整自己的資產(chǎn)結構,使資產(chǎn)負債結構保持在最佳狀態(tài),同時(shí)也可以保持自己在國際銀團貸款市場(chǎng)的地位.二十世紀八十年代以來(lái),國際銀團貸款協(xié)議出現了多數貸款權銀行這一概念.所謂多數貸款權銀行是指擁有貸款總金額50%或60%以上的一家或幾家銀行.多數貸款權銀行目前有取代代理銀行地位的趨勢.根據某些國際銀團貸款協(xié)議的規定,多數貸款權銀行有權決定借款人是否違約,是否應宣告貸款加速到期,是否放棄貸款人的某些權利等,有的甚至規定其可以和借款人與代理銀行一道修改貸款協(xié)議的某些條款.
5.代理行(Agent).銀團一般都在銀團中指定一名成員作為代理行.代理行一般由牽頭經(jīng)理?yè)?有時(shí)也可以指定其他銀行擔任.代理行與銀行成員之間是委托代理關(guān)系,因此代理行是銀團的代理人而不是借款人的代理人.根據代理法的有關(guān)規定,代理人必須以適當的注意和技能,勤勉地履行其代理義務(wù),不得在履行職責過(guò)程中謀求個(gè)人私利.具體到銀團貸款中,代理行應當履行以下職責:
(1)充當貸款銀行發(fā)放貸款和借款人償還貸款的中間人.在銀團貸款中,銀團成員把貸款款項交給代理行,由代理行匯總交給借款人;而借款人償還貸款本息時(shí),也是先交給代理行,再由代理行按各銀行的貸款份額進(jìn)行分配.如果惜款人未經(jīng)過(guò)代理行直接把貸款還給某家貸款銀行,則該銀行也只能留下它按貸款比例應得到的份額,而將超出部分退給代理行,由代理行按比例分配給其他貸款銀行.這就是所謂的銀團成員應享受平等待遇原則.由于代理行是銀團的代理人,所以如果代理行在收到銀團成員貸款款項后,在將這筆貸款付給借款人之前喪失清償力,或將這筆款項挪作他用,銀團仍須承擔提供貸款的義務(wù);而借款人向代理行還本付息之后,即使代理行未把這筆款項交還銀團,借款人亦可解除償還貸款義務(wù).為了防止出現上述情況,銀團成員一般都在貸款協(xié)議中規定代理行須為與貸款有關(guān)的一切收支設立一個(gè)獨立帳戶(hù).
(2)證實(shí)貸款所要求的先決條件已經(jīng)具備.銀團貸款協(xié)議中一般規定,只有當代理行認為貸款所要求的先決條件已經(jīng)具備時(shí),貸款才生效.如果代理行在審查這些先決條件時(shí)有疏忽,出具了不適當的證明書(shū),則應對此承擔責任.
(3)應付違約事件.代理行有"違約通知"的義務(wù),即在發(fā)生違約事件時(shí),應及時(shí)告知貸款銀行.如果代理行未把足以影響貸款的實(shí)質(zhì)違約事件通知貸款銀行,使貸款銀行因而遭到損失,則代理行應負責任;相反,如果代理行輕率地認為借款人已發(fā)生違約事件并通知了銀團成員,后來(lái)事實(shí)證明借款人并未違約,則代理行也要對借款人由此而遭受的損失負責.可見(jiàn),代理行的責任是很重的.為此代理行常在代理條款中規定免責事項.但對于這類(lèi)規定是否有效,各國法律的規定是不一樣的.此外,有的貸款協(xié)議中還授權代理行對借款人的財務(wù)狀況進(jìn)行監督.但有時(shí)代理行的這種義務(wù)會(huì )與它所承擔的對借款人的保密義務(wù)發(fā)生矛盾.這時(shí)代理行可以要求借款人自行披露,或讓銀團成員自己進(jìn)行調查.如果這一矛盾實(shí)在無(wú)法解決,則代理行只能辭職.代理的一個(gè)基本原則是代理行的義務(wù)和利益不能發(fā)生沖突.代理行應在貸款協(xié)議生效前向銀團說(shuō)明其是否存在利益和義務(wù)的沖突.否則在此后的貸款執行過(guò)程中由這種沖突引起的法律后果對代理行很不利.
6.法律顧問(wèn)(Counsel).銀團的法律顧問(wèn)是由牽頭經(jīng)理邀請,其主要任務(wù)是參與起草貸款協(xié)議及有關(guān)的法律文件,如擔保協(xié)議等,并保證這些文件是有效,完善,對當事人具有法律約束力的.法律顧問(wèn)一般就有關(guān)文件的法律問(wèn)題出具律師意見(jiàn)書(shū).從理論上講,法律顧問(wèn)應當代表整個(gè)銀團行事,但多數貸款銀行認為法律顧問(wèn)只代表牽頭經(jīng)理或代理銀行.法律顧問(wèn)一般只接受代理行的指示,律師意見(jiàn)書(shū)也只交給代理行,專(zhuān)門(mén)供其使用.除了銀團的法律顧問(wèn)外,借款人也聘有當地律師作為法律顧問(wèn),對借款人的情況及與貸款協(xié)議有關(guān)的法律問(wèn)題出具律師意見(jiàn)書(shū).
(三)國際銀團貸款中的利息和費用
國際銀團貸款的利息和費用主要有利率,附加利率,管理費,代理費,雜費,承擔費等.
1.利率.國際銀團貸款的一個(gè)特點(diǎn)是借短貸長(cháng),即貸款銀行利用吸收的3個(gè)月或6個(gè)月存款進(jìn)行滾動(dòng)(rollover)貸放.因而短期利率就是貸款銀行的融資成本,也成為其提供銀團貸款的基本利率.目前國際金融市場(chǎng)上普遍采用的利率有LIBOR(倫敦同業(yè)銀行拆放利率),SIBOR(新加坡同業(yè)銀行拆放利率),HIBOR(香港同業(yè)銀行拆放利率)等,此外美國國內優(yōu)惠放款利率(Prime rate)也日益被廣泛采用.利率的確定一般要選擇參照銀行(reference bank),參照銀行一般為
銀團成員,同時(shí)也是同業(yè)市場(chǎng)上的代表性銀行.牽頭經(jīng)理選出參照銀行的候選人之后,需要得到借款人的認可.由于借款人有權刪除他認為不合適的候選人,因此牽頭經(jīng)理在推薦候選人時(shí)一般考慮到他們參與銀團貸款金額的大小.下面以L(fǎng)IBOR的計算來(lái)說(shuō)明國際銀團貸款中利率是如何確定的.一般每個(gè)營(yíng)業(yè)日上午11:00是同業(yè)市場(chǎng)交易最活躍的時(shí)間,代理行也在這一時(shí)刻要求參照銀行提供其同業(yè)拆放利率,該利率應是對兩個(gè)營(yíng)業(yè)日內進(jìn)行交割的款項而言,其金額等于各參照銀行參與銀團貸款的金額.代理行一般要得到5家參照銀行的同業(yè)拆放利率,然后求出這5個(gè)利率的算術(shù)平均數,最后再將求得的平均數進(jìn)到最近的1/16%點(diǎn),即求得LIBOR.下面將以圖表舉例說(shuō)明.
2.附加利率(spread/margin).利率反映貸款銀行的融資成本,而附加利率則基本上代表貸款銀行的利潤.對借款人來(lái)說(shuō),附加利率是一個(gè)最重要的因素,它反映了金融市場(chǎng)對借款人地位及風(fēng)險的評價(jià).附加利率一般隨貸款期限的延長(cháng)而提高.如某項貸款第1—4年附加利率為5/8%;第5年之后則為3/4%.這反映了隨著(zhù)期限的延長(cháng),銀行的信貸風(fēng)險增大,因而要求有相應的補償.
參照銀行期限報價(jià)(%)
13個(gè)月15.25
23個(gè)月15.00
33個(gè)月15.25
43個(gè)月15.25
53個(gè)月15.00
算術(shù)平均值15.15
進(jìn)位15.1875
LIBOR15.1875
3.管理費(management fee).管理費由借款人付給牽頭經(jīng)理,一般為貸款總額的0.5—2.5%.貸款協(xié)議中一般規定應在貸款協(xié)議簽訂后一定時(shí)間內支付,有時(shí)也規定在第一次提款時(shí)支付;更多的則是根據每次提用貸款額分次支付.管理費雖然付給牽頭經(jīng)理,但它是對整個(gè)銀團管理和參與此次貸款的酬金.銀團成員根據其承擔的不同義務(wù)而獲得相應的費用收入.管理費又可以細分為牽頭經(jīng)理費(praecipium),承銷(xiāo)費(underwriting fee),參與費(participation fee)和分攤部分(pool).牽頭經(jīng)理費又稱(chēng)好處費,是牽頭經(jīng)理(或牽頭經(jīng)理集團)因其在發(fā)起組織和締結銀團貸款過(guò)程中所投入的人力和技術(shù)而得到的報酬,一般為貸款總額的0.01—1%.承銷(xiāo)費是向在銀團貸款中負有承銷(xiāo)義務(wù)的成員支付的費用.這類(lèi)成員實(shí)際就是經(jīng)理集團(包括牽頭經(jīng)理和經(jīng)理行);參與費則是向所有參與銀團貸款的銀行支付的費用.參與費依成員的不同地位和參與金額大小不同而不同。
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