欧美性猛交XXXX免费看蜜桃,成人网18免费韩国,亚洲国产成人精品区综合,欧美日韩一区二区三区高清不卡,亚洲综合一区二区精品久久

　　——中國人民大學(xué)法學(xué)院教授王欣新談新《企業(yè)破產(chǎn)法》的重整制度對上市公司重組的積極作用
　?。玻埃埃赌辏冈拢玻啡胀ㄟ^(guò)的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》建立了重整制度，這是我國破產(chǎn)立法上的一大創(chuàng )新。作為《企業(yè)破產(chǎn)法》起草工作組的成員和長(cháng)期從事破產(chǎn)法研究的學(xué)者、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授王欣新對此深有感觸，日前，他愉快地接受了本報記者的專(zhuān)訪(fǎng)，就新破產(chǎn)法的重整制度對瀕臨破產(chǎn)上市公司的資產(chǎn)、債務(wù)重組的作用和意義以及上市公司重組中一系列現實(shí)問(wèn)題的解決，暢談了自己的觀(guān)點(diǎn)與看法。
　??？ 重整制度 ？
　　是我國破產(chǎn)立法上的一大創(chuàng )新
　　記者：２００６年８月下旬，新的企業(yè)破產(chǎn)法通過(guò)了，我們知道，您對破產(chǎn)法很專(zhuān)注地研究了多年，您認為這次通過(guò)的新破產(chǎn)法最突出的貢獻是什么？
　　王欣新：我個(gè)人認為新破產(chǎn)法最有價(jià)值的制度創(chuàng )新之一是重整程序的設置。重整制度，又稱(chēng)公司更生制度，它是對可能或已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因但又確有再建希望的企業(yè)，在法院主持下，由各方利害關(guān)系人協(xié)商通過(guò)重整計劃，或由法院依法強制通過(guò)重整計劃，進(jìn)行企業(yè)的經(jīng)營(yíng)重組、債務(wù)清理等活動(dòng)，以挽救企業(yè)、避免破產(chǎn)、獲得更生的法律制度。這是被世界各國公認預防企業(yè)破產(chǎn)最為積極、有效的法律制度。破產(chǎn)法在最初產(chǎn)生時(shí)的社會(huì )作用主要是保護債權人的利益，而后開(kāi)始在保護債權人利益的同時(shí)重視對債務(wù)人正當利益的維護。重整制度創(chuàng )建之后，其突出的作用是避免企業(yè)破產(chǎn)，尤其是對社會(huì )經(jīng)濟、人民生活有重大影響的大型企業(yè)的破產(chǎn)，據此，對社會(huì )利益的維護也開(kāi)始進(jìn)入了立法的調整視野之中。
　??？ 上市公司 ？
　　將成為破產(chǎn)重整的重要主體
　　記者：重整制度是為哪些企業(yè)作出的制度安排？
　　王欣新：根據立法規定，它適用于所有企業(yè)法人。但從司法實(shí)踐看，由于重整程序復雜、費用高昂、耗時(shí)較長(cháng)，所以通常僅適用于大型企業(yè)，如發(fā)行證券的股份有限公司尤其是上市公司。
　　記者：為什么說(shuō)重整制度特別適用于上市公司？
　　王欣新：上市公司的重整在性質(zhì)上具有債務(wù)清償和企業(yè)重組結合，私權本位和社會(huì )本位協(xié)調的特點(diǎn)。我國的上市公司自產(chǎn)生后十余年來(lái)已經(jīng)出現了巨大的分化，有些公司因經(jīng)營(yíng)不善、違規操作等原因已經(jīng)瀕臨破產(chǎn)境地。雖然該破產(chǎn)的上市公司應當破產(chǎn)，但如聽(tīng)任上市公司這樣的大型企業(yè)不加挽救的大量破產(chǎn)倒閉，必然會(huì )造成社會(huì )財富的損失，產(chǎn)生嚴重的不良社會(huì )影響，甚至出現多米諾骨牌效應，影響證券市場(chǎng)的穩定。更何況其中一些公司仍占有較好的社會(huì )資源，具有挽救價(jià)值，維持企業(yè)的營(yíng)運價(jià)值對各方當事人也更為有利。所以在新破產(chǎn)法生效實(shí)施后，上市公司必將成為適用破產(chǎn)重整程序的重要主體。
　??？ 重整 ？
　　債務(wù)危機處理中的最優(yōu)化程序
　　記者：我理解，重整制度就是用來(lái)挽救那些瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)，幫它度過(guò)債務(wù)危機，讓它不破產(chǎn)的。預防企業(yè)破產(chǎn)的辦法有多種，為什么您認為重整是最好的安排？
　　王欣新：在破產(chǎn)法中，處理瀕臨破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)危機有三種程序，即破產(chǎn)清算程序、和解程序與重整程序。這三種程序各有其特點(diǎn)與適用對象：
　　破產(chǎn)清算程序在債務(wù)人喪失清償能力而又無(wú)挽救希望時(shí)，可以保障債務(wù)的公平清償，對維護社會(huì )經(jīng)濟秩序，保障債權人、債務(wù)人合法權益具有重要的作用，是市場(chǎng)經(jīng)濟下維持優(yōu)勝劣汰機制必不可少的法律制度保障。但其也有副作用，程序費時(shí)耗資不少，而債權人所得分配往往不多，債務(wù)人企業(yè)的消滅，不僅造成職工失業(yè)等問(wèn)題，對社會(huì )財富與生產(chǎn)力來(lái)說(shuō)也是一種損失。
　　和解程序雖然也是幫助債務(wù)人復蘇企業(yè)、避免破產(chǎn)的法律制度，但同樣存在一些不足：第一，在債務(wù)人已發(fā)生破產(chǎn)原因后才可適用，往往使挽救企業(yè)、避免破產(chǎn)的時(shí)機過(guò)遲，難以奏效。第二，和解協(xié)議對有物權擔保的債權人無(wú)約束力。債務(wù)人在同債權人會(huì )議達成和解后，為避免因擔保物的執行影響生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，還需與有物權擔保的債權人個(gè)別進(jìn)行和解，而這在實(shí)踐中較為困難。第三，缺乏保障和解協(xié)議履行的法律措施。和解協(xié)議生效后，和解程序便告終結，對如何保證債務(wù)人履行和解協(xié)議，債權人如何監督債務(wù)人等，法律并無(wú)具體規定，使債權人的利益往往缺乏保障。所以，和解程序通常是適用于中小型的債務(wù)人企業(yè)。
　　我國舊破產(chǎn)法中設置了和解整頓制度，但該制度存在嚴重的行政干預，和解整頓的實(shí)質(zhì)是政府干預下的行政整頓，早已不適應市場(chǎng)經(jīng)濟需要，而且該程序只有在債權人提出破產(chǎn)申請的情況下才可適用，難以發(fā)揮其預防破產(chǎn)的作用。所以新破產(chǎn)法廢除了整頓制度，創(chuàng )建了重整制度。
　　重整制度的優(yōu)勢在哪里，我歸結起來(lái)有如下幾點(diǎn)：一是重整時(shí)機提前，依據新破產(chǎn)法第２條的規定，不僅在債務(wù)人已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)可以適用重整程序，而且在其可能發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)就可以申請適用重整程序，挽救企業(yè)的時(shí)機大大提前，體現了重整程序的設立宗旨。二是擔保物權受限，在重整程序中，物權擔保債權人的優(yōu)先受償權受到限制。這是重整程序與破產(chǎn)法上其他程序的重大不同之處。限制擔保物權的目的，是為避免因擔保財產(chǎn)的執行而影響債務(wù)人經(jīng)營(yíng)與重整的進(jìn)行。三是啟動(dòng)主體多元化，根據新破產(chǎn)法的規定，不僅債務(wù)人、債權人可提出重整申請，債務(wù)人的股東可在一定條件下提出（新破產(chǎn)法第７０條規定）重整申請，國務(wù)院金融監督管理機構也可以向人民法院提出對金融機構進(jìn)行重整的申請。四是重整措施多樣化，債務(wù)人可以靈活運用重整程序允許的多種措施達到恢復經(jīng)營(yíng)能力、清償債務(wù)、重組再生的目的，不僅可采取延期償還或減免債務(wù)的方式，還可采取無(wú)償轉讓股份，核減或增加公司注冊資本，將債權轉化為股份，向特定對象定向發(fā)行新股或公司債券，轉讓營(yíng)業(yè)、資產(chǎn)等方法，并設立重整人負責公司的重整活動(dòng)，設置監督程序保障債權人的利益。重整程序的目的在于維持公司之事業(yè)，而不必是公司本身，故必要時(shí)還可采取解散原有公司，設立第二公司，或公司分立、合并等方法。五是參與主體多元化，債權人包括有物權擔保的債權人、債務(wù)人及債務(wù)人的出資者（股東）等各種利害關(guān)系人均積極參與重整程序的進(jìn)行，這是重整制度的重要特征。此外，新破產(chǎn)法引入了“占有中的債務(wù)人”制度，其第７３條規定：“在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準，債務(wù)人可以在管理人的監督下自行管理財產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。有前款規定情形的，依照本法規定已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的管理人應當向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)，本法規定的管理人的職權由債務(wù)人行使。”這樣既可以減少債務(wù)人、債務(wù)人出資者、董事、高管人員對重整的抵制情緒，又可以維護其正當的既得利益，利用其經(jīng)驗豐富和熟悉企業(yè)狀況的優(yōu)勢，充分發(fā)揮其積極性，推動(dòng)重整計劃的制定與實(shí)施，更好地達到挽救企業(yè)的目的。六是重整計劃執行具有強制性，根據新破產(chǎn)法規定，只要債權人會(huì )議各表決組及出資人組以法定多數通過(guò)重整計劃草案，經(jīng)法院批準，重整計劃對所有當事人包括反對者均具有法律效力。而且，在重整計劃草案未獲全部表決組一致通過(guò)時(shí)，如果符合法定條件，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院予以批準。法院可在保障反對者的既得利益等法定條件下強制批準重整計劃，以避免因部分利害關(guān)系人的反對而無(wú)法進(jìn)行正當的重整。這是保證重整成功的一項重要制度。
　　基于上述優(yōu)勢，重整制度在預防破產(chǎn)、重振企業(yè)方面的效用較之和解制度尤為顯著(zhù)。
　??？ “債轉股” ？
　　上市公司重整中較為有效的措施
　　記者：上市公司債務(wù)重整主要有哪些形式？
　　王欣新：上市公司債務(wù)重整可以選擇的形式主要有債轉股、股權有償或無(wú)償轉讓、公司收購、增資、資產(chǎn)收購等多種形式。
　　記者：對“債轉股”問(wèn)題似乎還有一些不同意見(jiàn)，您怎么看？
　　王欣新：所謂“債轉股”，是指債權人將所持債權轉為對債務(wù)人企業(yè)的股權的投資行為，但不包括可轉換債券的“債轉股”。“債轉股”兼顧了各方主體的利益，具有減輕企業(yè)財務(wù)負擔、盤(pán)活資產(chǎn)、負面影響小等優(yōu)勢，往往成為上市公司重要的債務(wù)重組措施。
　　“債轉股”涉及到債權出資問(wèn)題，而對是否允許債權出資存在不同觀(guān)點(diǎn)。我認為，對是否允許債權出資，首先需要根據出資人是以對公司的債權作為出資，還是以對公司之外的他人之債權作為出資，分別進(jìn)行評判。以對公司之外的他人之債權作為出資的，應予以嚴格規制，甚至可以考慮暫時(shí)停止（這一問(wèn)題可以以后再探討），但出資人完全可以以對公司的債權作為出資。第一，出資人以對本公司的債權作為出資，相當于先向公司收回債權，然后再作為出資，只不過(guò)是省略了中間程序。此種情況下的債權出資可降低公司的負債，增加其凈資產(chǎn)，對公司及其債權人來(lái)說(shuō)，與貨幣出資的效果完全相同，并無(wú)不利影響。第二，在對公司財產(chǎn)的清償順序上，出資人是居于債權人之后的。出資人以其對公司的債權作為出資，使其在財產(chǎn)權利上的清償順位后退，對其他債權人也是有利的。 第三，在重整程序中，允許債權人將其債權轉為股份而成為股東，是各國破產(chǎn)法之通例，是為挽救企業(yè)、避免其破產(chǎn)通常采取的一項重整措施，我國立法無(wú)法回避其適用。所以，在上市公司重整中以對公司債權轉為股份的“債轉股”，是不存在法律障礙的。
　??？ 重整計劃 ？
　　可通過(guò)人民法院強制批準實(shí)施
　　記者：在上市公司的重組中，無(wú)論采取何種形式，都可能涉及到股東利益與債權人利益保護上的相互沖突問(wèn)題，在這些方面應該怎么平衡？
　　王欣新：不錯，在上市公司的重整中，既涉及對股東權益的保護，也存在對股東權益的限制，應當依據具體的情況區別對待。我國目前在破產(chǎn)法和公司法中對此類(lèi)問(wèn)題均未作具體規定，在實(shí)踐中可能因此發(fā)生爭議。如何合理限制股東控制權，解決重整中的權利沖突，是破產(chǎn)法司法解釋需要解決的重點(diǎn)問(wèn)題之一。
　　破產(chǎn)法解決的是債務(wù)人公司喪失清償能力時(shí)的問(wèn)題，這時(shí)債務(wù)人公司的財產(chǎn)已全部成為債權人的清償財產(chǎn)，公司實(shí)際上是屬于債權人的，股東對公司財產(chǎn)已無(wú)實(shí)質(zhì)上的利益。所以當進(jìn)入重整程序后，對那些已經(jīng)資不抵債的公司而言，即使提出將股東所持股份部分乃至全部無(wú)償轉讓給債權人或重組者的重整方案，也不一定是對債務(wù)人股東利益的損害，也不再由股東大會(huì )去決定，而是交由關(guān)系人會(huì )議即新破產(chǎn)法中的債權人會(huì )議表決決定，股東的反對已經(jīng)不再起決定作用。但對那些資尚抵債的公司來(lái)說(shuō)，由于股東仍對公司享有一定的財產(chǎn)權益，所以在重整方案草案中必須考慮對股東權益的保護。
　　如前所述，根據各國的慣例，當公司因資不抵債而進(jìn)行重整時(shí)，股東的意見(jiàn)通常是不能阻止重整方案生效的。重整程序區別于非破產(chǎn)重組活動(dòng)最顯著(zhù)的特點(diǎn)，就是重整計劃不需要利害關(guān)系人的一致同意即可發(fā)生約束全體利害關(guān)系人的效力，這也正是重整程序可能獲得成功的關(guān)鍵所在。在重整計劃中不僅可以調整債權人的權利（如減少清償、延期清償），還可以調整股東的權利，如減少或完全消滅其股份，包括將其股份有償或無(wú)償地轉讓給債權人等。我國新破產(chǎn)法第８７條規定，重整計劃草案未獲各表決組一致通過(guò)時(shí)，如符合法定條件時(shí)，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院強制批準重整計劃草案。也就是說(shuō)，在分組表決中即使只有一組當事人同意，但只要符合法定條件，法院就可以強制批準通過(guò)。新破產(chǎn)法重整制度的實(shí)施，將為上市公司避免破產(chǎn)、挽救企業(yè)開(kāi)創(chuàng )一條平坦大道。
　??？ 重整中的上市公司 ？
　　發(fā)行新股（債券）應給予特殊政策
　　記者：在上市公司的重組中，解決債務(wù)安排固然很重要，但更重要的是給予上市公司重生的能力，當然最重要的就是讓它有錢(qián)重新啟動(dòng)，我國證券法規定，那些業(yè)績(jì)差的上市公司包括瀕臨破產(chǎn)的上市公司，要想再籌集資本，如增發(fā)股票、債券等都受到很多限制，而這些限制無(wú)疑是它想重新更生的一個(gè)制度障礙，您認為這些問(wèn)題該如何解決？
　　王欣新：上市公司重整的目的是要解決其債務(wù)清償與財務(wù)困境，恢復正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。債務(wù)人在重整過(guò)程中能否獲得新的融資，往往事關(guān)重整之成敗。而上市公司在重整程序中發(fā)行新股（債券）是融資的主要方式，也是股權結構變動(dòng)的方式。
　　《證券法》第１０條規定，證券發(fā)行分為公開(kāi)發(fā)行和非公開(kāi)發(fā)行。第１３條規定：“公司公開(kāi)發(fā)行新股，應當符合下列條件：（一）具備健全且運行良好的組織機構；（二）具有持續盈利能力，財務(wù)狀況良好；（三）最近三年財務(wù)會(huì )計文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；（四）經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監督管理機構規定的其他條件。上市公司非公開(kāi)發(fā)行新股，應當符合經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監督管理機構規定的條件，并報國務(wù)院證券監督管理機構核準”。第１６條規定：“公開(kāi)發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：（一）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元；（二）累計債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的百分之四十；（三）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（四）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（五）債券的利率不超過(guò)國務(wù)院限定的利率水平；（六）國務(wù)院規定的其他條件”。除此之外，有關(guān)上市公司證券發(fā)行的管理辦法中還有更為具體的規定。
　　重整中的上市公司往往是不具備上述規定中的盈利能力、凈資產(chǎn)規模等證券發(fā)行條件的。要保障重整能夠順利進(jìn)行，法律必須為其開(kāi)拓再融資渠道，必須在發(fā)行新股（債券）方面對重整中的上市公司做出特殊的規定。美國與日本在這方面的做法值得借鑒。美國法律對公司發(fā)行新股或債券除要求履行注冊登記外，沒(méi)有連續三年盈利的強制性要求。日本在《公司更生法》修改了《商法典》中規定的證券發(fā)行條件，使公司能夠在重整中發(fā)行股票或債券，以保證重整的成功。
　　因此，我國也應當對重整中的上市公司發(fā)行新股（債券）的條件予以適當放寬，并在相關(guān)法律文件中作出不同于公司法、證券法的特殊規定。
　　附：中國人民大學(xué)法學(xué)院博士生導師王欣新教授簡(jiǎn)介
　　王欣新教授：１９５２年出生于北京，博士研究生導師，中國人民大學(xué)法學(xué)院契產(chǎn)法研究中心主任。