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談?wù)劰C(一)要理性,不迷信


一、公證是一種服務(wù)消費

公證在本質(zhì)上是一種服務(wù)消費,即當事人基于對“證明服務(wù)”的需要而付費購買(mǎi)。與公證較類(lèi)似的服務(wù)消費有律師服務(wù),稍微類(lèi)似的服務(wù)消費有理發(fā)、按摩、家政服務(wù)。

1、公證不是行政活動(dòng)

公證機構不是行政單位,司發(fā)通[2000]099號附件二《關(guān)于深化公證工作改革的方案》將公證機構定位為“執行國家公證職能、自主開(kāi)展業(yè)務(wù)、獨立承擔責任、按市場(chǎng)規律和自律機制運行的公益性、非營(yíng)利的事業(yè)法人”。

《中華人民共和國公證法》第43條規定,公證機構承擔的責任為賠償責任,屬于民事糾紛。

2、公證以當事人自愿為原則

公證的啟動(dòng)以當事人自愿申請為原則,以法定強制為例外(主要體現在“公共利益”相關(guān)的領(lǐng)域,比如福利彩票開(kāi)獎活動(dòng),訴訟活動(dòng)中域外文書(shū)的公證認證等)。

換言之,大部分的公證服務(wù)由當事人自主選擇。

3、公證需要支付費用

公證并非公益服務(wù),當事人應當支付公證費。


二、公證有風(fēng)險

公證要發(fā)生法律效力,必須符合相應的法律規定,否則將無(wú)法達到當事人的公證目的。

1、公證的證明效力

經(jīng)過(guò)公證的行為、事實(shí)、文書(shū)是有較強證明力的證據,但有相反證據足以推翻的除外。

2、公證機關(guān)賦予強制執行效力的債權文書(shū)的障礙

孫潭律師認為該概念未準確反應該類(lèi)債權文書(shū)得以成為執行依據的正當性,以“承諾接受強制執行的公證債權文書(shū)”為宜,原因主要有二:1、債務(wù)人自愿限制自身訴權的承諾是債務(wù)人處分權的體現;2、該類(lèi)文書(shū)得以成為執行依據源于《中華人民共和國公證法》的規定,公證機構只是履行法律的規定。

“承諾接受強制執行的公證債權文書(shū)”被推翻的兩種常見(jiàn)情況為:1、公證機構經(jīng)審查后不予出具《執行證書(shū)》;2、人民法院因該類(lèi)文書(shū)確有錯誤裁定不予執行。

3、公證書(shū)因錯誤被撤銷(xiāo)、變更

公證機構出具公證書(shū)并非全部有效,這也是《中華人民共和國公證法》第15條規定公證執業(yè)責任保險的原因。

對有錯誤的公證書(shū),當事人、利害關(guān)系人可以要求公證機構復查,公證機構審查發(fā)現錯誤后應當撤銷(xiāo)或予以更正。當事人、利害關(guān)系人就公證書(shū)的內容發(fā)生爭議,可以向人民法院起訴解決。

4、公證不會(huì )讓債權具有優(yōu)先性

債權平等,經(jīng)公證的債權(包括“承諾接受強制執行的公證債權文書(shū)”的債權)在清償上并不優(yōu)先于其他債權。

5、公證不能改變法律事實(shí)

以無(wú)證房地產(chǎn)交易為例,全權委托公證的指向僅是委托授權,無(wú)證房地產(chǎn)仍然無(wú)法產(chǎn)生物權變更的效果,一房多賣(mài)等物權風(fēng)險絲毫未得到改變。

三、理性進(jìn)行公證消費

基于對公證服務(wù)消費本質(zhì)的理解與公證風(fēng)險的認知,當事人在選擇是否進(jìn)行公證前應明確:

1、公證有哪方面的法律效力

公證的主要效力在于證明行為、事實(shí)、文書(shū)的真實(shí)性、合法性,可在一定程度上避免分歧;

公證得到相關(guān)部門(mén)認可的便利性,比如房地產(chǎn)權屬中心根據公證文書(shū),在當事人不到場(chǎng)的情況下進(jìn)行變更、轉移登記;

“承諾接受強制執行的公證債權文書(shū)”,當事人在取得《執行證書(shū)》后可以不經(jīng)法院一審、二審程序直接向人民法院申請執行。

2、公證不具備的法律效力

公證不會(huì )讓債權具有優(yōu)先性。舉例而言,有抵押擔保的債權優(yōu)先于“承諾接受強制執行的公證債權文書(shū)”的債權以及其他經(jīng)過(guò)公證的債權。

公證不能改變法律事實(shí)。

3、自己的目的能否通過(guò)公證實(shí)現

以交易為例,交易風(fēng)險的來(lái)源多種多樣,公證在大部分情況下只解決了交易及代理權存在的證據作用,而對引發(fā)糾紛較多的違約防控(包括提供擔保)等工作有賴(lài)于當事人有明確的風(fēng)險認知并付諸公證之外的防控行動(dòng)。

以借款糾紛為例,足額房產(chǎn)抵押擔保在債權金額保障上優(yōu)于“承諾接受強制執行的公證債權文書(shū)”,前者在借款受償順序中以房產(chǎn)拍賣(mài)款優(yōu)先受償,而不管“承諾接受強制執行的公證債權文書(shū)”進(jìn)入執行有多快。

4、審慎考慮確定公證事項

公證事項并非越全面越好,以房產(chǎn)交易全權委托公證而言,明明可以只選擇代為辦理產(chǎn)權過(guò)戶(hù),如果一并選擇了代為出售等授權事項,不排除給本人帶來(lái)經(jīng)濟損失甚至錢(qián)、房?jì)煽铡?/span>

5、是不是需要公證來(lái)錦上添花

以離婚協(xié)議為例,離婚協(xié)議在離婚登記后發(fā)生法律效力,法律并未將離婚協(xié)議列入強制公證之列。在這種情況下,當事人覺(jué)得公證能夠帶來(lái)心理安慰而去付費公證的話(huà)也未嘗不可,只不過(guò)這種公證并沒(méi)有讓離婚協(xié)議給當事人帶來(lái)更多的法律效力,而從離婚協(xié)議是否適當安排權利義務(wù)角度的需求而言,律師服務(wù)基于服務(wù)本質(zhì)和實(shí)踐而言可能不會(huì )比公證機構差。

本文僅系孫潭律師個(gè)人觀(guān)點(diǎn),如有偏頗,歡迎交流、指正。

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