民事訴訟的程序:
一、作為原告:
1、主體資格確認;(資質(zhì)證書(shū))
2、確認訴訟請求;(主張什么)
3、事實(shí)和理由;(要緊扣訴訟請求,圍繞訴訟請求)
關(guān)于訴訟請求:應圍繞想干什么、主張什么權利、確認其法律關(guān)系是否成立。
關(guān)于證據:要收集、審查、判斷、運用,并確認證據的合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性。
二、作為被告:
1、要充分利用諸如“管轄權異議申請”等法律賦予的權利;
特別是支付令,無(wú)論如何必須提出“異議”,
質(zhì)證時(shí),盡可能的說(shuō)NO;
三、訴訟中,應緊扣訴訟請求,尋找本案的爭議焦點(diǎn)有幾個(gè);
第一個(gè)焦點(diǎn)是什么,代理人認為是什么,依據什么;
第二個(gè)
…………
綜上所述,
訴訟時(shí),對
債權分為:合同之債;侵權損害之債;不當得利之債、無(wú)因管理之債。
證據收集準備工作
進(jìn)行訴訟活動(dòng)必須“以事實(shí)為依據,以法律為準繩”的原則,而事實(shí)不是強調客觀(guān)真實(shí),強調的是法律上的真實(shí),必須要有證據來(lái)證明的事實(shí)。所以,證據在訴訟中的作用是決定性的,在任何一個(gè)案件中,不能用充分的證據來(lái)證明自己的訴訟請求,無(wú)論你的辯論多么華麗,都是徒勞的。當我們開(kāi)始準備訴訟時(shí),首先就要進(jìn)行初步的證據的收集工作,具體來(lái)講要做好這樣幾個(gè)工作:
(一)收集證明當事人之間法律關(guān)系存在的證據
從訴訟法的角度來(lái)講,就是要證明訴訟標的真實(shí),當事人之間確實(shí)存在某種法律關(guān)系,這樣才能進(jìn)行訴訟活動(dòng)。合同糾紛,必須要有證明雙方合同關(guān)系存在的合同或其他證明文件;債務(wù)糾紛,必須有證明雙方債權債務(wù)關(guān)系存在的證據,如欠條;侵權糾紛,必須有證明侵權事實(shí)存在的證據;離婚案件,必須有證明雙方婚姻關(guān)系存在的法律文件,如結婚證,結婚證遺失要有民政部門(mén)的證明文件。這樣的一些證據是保證訴訟活動(dòng)的前提。
(二)收集對方當事人住所地或經(jīng)常居住地以及財產(chǎn)等方面情況的證據搞清對方當事人的住所地或經(jīng)常居住地以及財產(chǎn)情況,對整個(gè)訴訟活動(dòng)的進(jìn)行有重要意義。首先,搞清對方當事人的住所地或經(jīng)常居住地,是確定案件管轄的前提,只有這樣才能確定在哪個(gè)人民法院起訴。而且,知道對方當事人的真實(shí)地址,便于法院送達傳票等司法文件,一般來(lái)講,這方面的證據要原告提供,法院工作人員很難認真調查這些問(wèn)題。其次,搞清對方當事人的真實(shí)地址以及財產(chǎn)情況,特別能夠便于對對方當事人采取財產(chǎn)保全、證據保全等措施,勝訴后能夠方便執行。
收集這些證據需要一定的技巧:
充分利用政府機關(guān)的公共資源。比如查找公民個(gè)人的信息,可以多利用公安部門(mén)的資源,因為現在全國身份證信息是聯(lián)網(wǎng)的,只要輸入幾個(gè)關(guān)鍵詞,在公安部門(mén)的網(wǎng)絡(luò )上是可以比較容易找到你想找的這個(gè)人。再如,查找公司信息,可以到工商部門(mén)的注冊登記中心,去查找這個(gè)公司的注冊文件,注冊文件有大量有用的信息,如公司章程、主要股東情況、財務(wù)報表等,這些能夠為訴訟活動(dòng)的繼續進(jìn)行提供幫助,特別是能夠提供很多繼續收集證據的線(xiàn)索。當然,進(jìn)行這樣的調查需要有律師的參與,因為這些政府部門(mén)不對個(gè)人提供這些服務(wù)。
公司和公司是多年合作的貿易伙伴,雖然一直保持合作關(guān)系,但是公司對雙方的貿易關(guān)系,仍然是保持高度警惕,對每次雙方往來(lái)的文件、文書(shū)和傳真都歸檔整理好,并且特意留心對方的往來(lái)帳戶(hù)的變動(dòng)情況。后來(lái),由于公司負責人的更替,雙方的合作陷入僵局,有幾筆交易發(fā)生糾紛,由于公司平時(shí)很好的收集了這些證據,特別是對對方多個(gè)帳戶(hù)的變動(dòng)情況掌握的很清楚,較好的采取了財產(chǎn)保全措施,使得其在訴訟中占據主動(dòng),并最終取得勝訴。
(三)收集整理有關(guān)訴訟時(shí)效方面的證據
訴訟時(shí)效問(wèn)題決定權利人是否喪失勝訴的權利,當我們在準備起訴階段要檢查自己的糾紛是否已過(guò)訴訟時(shí)效期間,這一點(diǎn)已經(jīng)在上文中強調。
這里要講的是當自己的糾紛已經(jīng)過(guò)了訴訟時(shí)效就要想辦法,證明存在訴訟時(shí)效中止和中斷的情況,利用法律法規的一些規定,采取一些方法,把這個(gè)不利的局面扭轉過(guò)來(lái)。
尋找證據證明存在訴訟時(shí)首先,要有書(shū)面的證明;其次,在得不到書(shū)面證明的情況下,可以要求律師或公證人員一起前往收集口頭證據,尋找證人。
采取簽訂補充協(xié)議的補救措施。
根據法復(97)4號司法解釋的規定,對超過(guò)訴訟時(shí)效期間,當事人對原債務(wù)達成還款協(xié)議的,應當依法保護。根據這個(gè)司法解釋?zhuān)敵^(guò)訴訟時(shí)效期間,當事人可以先不去起訴,通過(guò)友好協(xié)商的手段,要求對方簽訂一個(gè)延期還款的協(xié)議,然后就可以在未來(lái)得到法律的保護了。要求對方當事人在催款通知書(shū)上簽字或蓋章。
根據法釋?zhuān)?999)7號司法解釋的規定,對于超過(guò)訴訟時(shí)效的債務(wù),如果借款人在催款通知書(shū)上簽字或蓋章,應當視為對原債務(wù)的重新確認,該債權債務(wù)關(guān)系受法律保護。根據這個(gè)規定,如果對方當事人不愿重新簽訂還款協(xié)議,可以采取這個(gè)辦法。采取這個(gè)辦法前提是對方當事人的經(jīng)辦人員不懂得這第些法律規定,否則他們會(huì )拒絕簽訂協(xié)議和在催款通知書(shū)上簽字和蓋章,因此收集這些證據時(shí),一定不要泄漏可能提起訴訟的信息,保持高度的友好狀態(tài),否則對方警覺(jué),找律師等專(zhuān)業(yè)人士咨詢(xún)后,就無(wú)法收集到這些證據,只能接受敗訴的結果了。
(四)在訴訟準備階段收集證據的局限
在訴訟準備階段,收集證據的局限也要充分認識到。
時(shí)間往往比較緊急,很難一下就收集到所有證據。收集證據是一個(gè)具有高度專(zhuān)業(yè)性的工作,不是一下就能完全收集全部證據,特別是很多證據都不是當事人本人可以收集到的,很多政府部門(mén)的公共資源在現階段,只對律師開(kāi)放,而在訴訟準備階段,很多當事人還沒(méi)有決定是否聘請律師。
很多證據必須由法院代為收集。在當前中國,律師的調查權受到很大的限制,很多證據就是律師也不能收集到,只能請法院代為收集,而在準備訴訟階段,當事人還沒(méi)有與人民法院開(kāi)始訴訟活動(dòng),還沒(méi)有提起訴訟,人民法院是不會(huì )在此時(shí)介入,收集有關(guān)證據的。
還有很多證據是在對方當事人手中,只有進(jìn)入到證據交換階段才能掌握。
由于以上的局限性,在訴訟準備階段,初步收集證據的要求,就不能以最后開(kāi)庭時(shí)的標準來(lái)確定。根據一般的律師執業(yè)經(jīng)驗,收集的證據能夠做到以下三點(diǎn),就可以完成訴訟準備階段的證據準備工作,開(kāi)始決定是否進(jìn)行訴訟:
第一、能夠證明當事人之間發(fā)生糾紛的法律關(guān)系確實(shí)存在。
第二、能夠證明當事人之間的糾紛沒(méi)有超過(guò)訴訟時(shí)效期間。
第三、有支持自己訴訟請求的證據,或支持自己訴訟請求的重要證據雖然暫時(shí)沒(méi)有,但是知道確實(shí)的證據線(xiàn)索,可以通過(guò)后期的證據調查工作
訴權不能濫用
一、案情:華女士是經(jīng)營(yíng)農藥的個(gè)體戶(hù),她與河南青年報社簽訂了一份廣告刊登合同。約定,河南青年報社為其刊登六期農藥廣告。每期廣告費三百元,六期廣告費共計一千八百元。合同簽訂后,華女士依約向河南青年報社交付廣告費一千八百元??珊幽锨嗄陥笊缫黄趶V告也沒(méi)有刊登,構成根本違約。于是華女士向法院提起訴訟。并在訴狀中提出兩條訴訟請求:一、依法判令被告河南青年報社向原告退還廣告費一千八百元。二、依法判令被告河南青年報向原告承擔違約責任,并賠償原告經(jīng)濟損失二十萬(wàn)元。一審法院判決如下:一、被告河南青年報社自本判決生效之日起十日內向原告退還廣告費一千八百元。二、原告要求被告賠償經(jīng)濟損失二十萬(wàn)元,因缺乏事實(shí)根據本院不予支持。三、本案訴訟費六千八百元,被告承擔八百元,原告承擔六千元。原告因不服一審判決提起上訴,二審法院審理結果維持了原審判決。
二、案例評點(diǎn):本案是一起典型的濫用訴權案例。原告雖然是贏(yíng)了官司,但是,因二十萬(wàn)元經(jīng)濟損失請求不當賠進(jìn)去訴訟費六千元;被告雖然是輸了官司,但只承擔訴訟費八百元。原告有權提出任何訴訟請求,但是,法院所支持的訴訟請求必須是合法的、有事實(shí)根據的,也就是有證據支持的訴訟請求。不合法的、沒(méi)有事實(shí)根據的訴訟請求是不可能得到法院支持的。本案華女士認為,如果報社如約刊登了六期廣告,農藥銷(xiāo)量就會(huì )很大,她就會(huì )賺二十萬(wàn)元,因此要求賠償二十萬(wàn)元。其實(shí),即使報社如約刊登了六期廣告,農藥銷(xiāo)量也不一定會(huì )很大,盈利二十萬(wàn)元就更是不確定的數字了。再說(shuō),華女士不可能能拿出因刊登六期廣告,就能盈利二十萬(wàn)元的證據和計算根據。因此法院對本案的判決是正確的。
其實(shí)我國《民事訴訟法》設定訴訟費本來(lái)就有限制當事人濫用訴權的功能。本案華女士贏(yíng)了官司輸了錢(qián),受到了濫用訴權地懲罰。在這里我也順便提醒律師朋友,千萬(wàn)不要為多收代理費去鼓動(dòng)當事人故意加大訴訟標的。
聯(lián)系客服