(一)合同主體不合格
建筑施工事關(guān)重大,施工人有無(wú)相應資質(zhì)關(guān)系到當事人履約能力、施工質(zhì)量等。沒(méi)有資質(zhì)、低于相應級別資質(zhì)或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設工程施工合同,均為無(wú)效合同?!督ㄖā返?3條規定:從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監理單位,按照其擁有的注冊資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jì)等資質(zhì)條件,劃分為不同的資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應等級的資質(zhì)證書(shū),方可在其資質(zhì)等級許可范圍內從事建筑活動(dòng)。實(shí)踐中,有相當一部分施工合同由自然人與發(fā)包方所簽訂,由于自然人沒(méi)有相應的資質(zhì),所以這類(lèi)合同均應當認定為無(wú)效。
(二)違法招標、投標訂立的建設工程施工合同或者建設工程必須進(jìn)行招標而未招標或者中標無(wú)效的建設工程施工合同
在招標方面,這一點(diǎn)在案件審理中較易被疏忽,由于目前并非所有的建設工程都需要招標,《招投標法》第3條,在以下建設項目包括勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購,必須進(jìn)行招標。1.大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公共安全的項目;2.全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;3.使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目?!墩型稑朔ā返?0條,第52條,第53條,第54,第55,第57條規定了六種無(wú)效的 情形。主要存在于招標過(guò)程中招投標人相互串通、弄虛作假等行為,若中標無(wú)效,則當事人由此簽訂的施工合同必然無(wú)效。
表現為:應當招標的工程而未招標;招標人泄露標底的;投標人串通作弊、哄抬標價(jià)的,致使定標困難或者無(wú)法定標的;招標人與個(gè)別投標人惡意串通,內定投標人的;國家重點(diǎn)建設及大型建設工程公開(kāi)招標的,其投標單位少于3家議標。
(三)違法分包,非法轉包建設施工合同
《合同法》第272條,
發(fā)包人不得將應當由一個(gè)承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人??偝邪嘶蛘呖辈?、設計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。
禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。
《建設工程質(zhì)量管理條例》第7條,建設單位應當將工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)等級的單位,不得將工程肢解發(fā)包。第78條,本條例所稱(chēng)肢解發(fā)包,是指建設單位將應當由一個(gè)承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。
本條例所稱(chēng)違法分包,是指下列行為:
(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的;
(二)建設工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;
(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。
本條例所稱(chēng)轉包,是指承包單位承包建設工程,不履行合同約定的責任和義務(wù),將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。
本條例所稱(chēng)的肢解分包,是指建設單位將應當由一個(gè)承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的的承包單位的行為。建設工程可以分包,但是不得違反法律的有關(guān)規定。
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