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重大行政決策合法性審查研究

  湖南省工商局   張文兵

      [摘要]:本文從我國重大行政決策的內涵入手,對重大行政決策合法性審查的內涵、主體、方式,以及存在的主要問(wèn)題等進(jìn)行闡述,進(jìn)而探索重大行政決策合法性審查制度建設,完善合法性審查的路徑,論述重大決策合法性審查再評估方法,保障合法性審查結果的正確性。

      [關(guān)鍵詞]:重大行政決策  合法性審查   再評估

      

      黨的十八屆四中全會(huì )指出,健全依法決策機制,把公眾參與、專(zhuān)家論證、風(fēng)險評估、合法性審查、集體討論決定確定為重大行政決策法定程序。建立行政機關(guān)內部重大決策合法性審查機制,未經(jīng)合法性審查或經(jīng)審查不合法的,不得提交討論。本文旨在研究重大行政決策的合法性審查問(wèn)題。

  一、決策與重大行政決策

  《現代漢語(yǔ)詞典》將決策解釋為“決定策略或辦法”和“決定的策略或辦法”兩層含義,前者強調過(guò)程,后者重在結果。一般認為決策是決定的意思, 它是為了實(shí)現特定的目標, 根據客觀(guān)的可能性, 在占有一定信息和經(jīng)驗的基礎上, 借助一定的工具、技巧和方法, 對影響目標實(shí)現的諸因素進(jìn)行分析、計算和判斷選優(yōu)后, 對未來(lái)行動(dòng)作出決定。筆者認為,作為動(dòng)詞的決策包括了對作為或不作為某一事務(wù)的決定,以及決定作為后如何作為的選擇,即通常所指的廣義的決策。廣義的決策是把決策看作一個(gè)包括提出問(wèn)題、確立目標、設計和選擇方案的過(guò)程。狹義的決策是把決策看作從幾種備選的行動(dòng)方案中作出最優(yōu)抉擇,解決如何做到最佳作為的問(wèn)題,是在決定“作為”后選擇如何作為的過(guò)程。

   依據不同的方法和標準可以對決策作出不同的分類(lèi),如按決策的主體和事務(wù)分,可將決策分為個(gè)人決策、家庭決策、市場(chǎng)決策、社會(huì )決策、國家決策。國家決策是從國家職能層面來(lái)研究的,憲法規定了不同國家機關(guān)的不同職能,據此,國家決策可以分為黨務(wù)決策、立法決策、行政決策、司法決策、軍事決策等。本文研究的是行政決策。

  決策重大”與否是根據其重要性相對而言的。筆者認為,可以從以下個(gè)方面予以考量是否“重大”:一是決策主體的層級,是中央決策還是地方?jīng)Q策,地方?jīng)Q策還對應省、市、縣、鄉鎮四級決策;二是決策實(shí)施覆蓋地域的范圍,是全局還局部;是決策事項影響時(shí)間的長(cháng)短,是長(cháng)期的還是短期的;是決策涉及人員的數量;五是區別于決策主體其他職能和事務(wù)。根據這五個(gè)方面,我們可以確定重大決策的范圍和具體事務(wù),將重大決策從一般決策和一般事務(wù)中分離出來(lái)。對一個(gè)縣級工商局來(lái)說(shuō),疑難案件在寬幅的栽量范圍內,對當事人是作出較重的處罰還是較輕的處罰,這樣的處罰決定是否屬于重大行政決策范圍,恐怕也有仁智之別。

  行政決策國家行政機關(guān)或行政人員為發(fā)揮行政管理職能、處理國家公共事務(wù)而進(jìn)行的一種決定政策、對策和方案的活動(dòng)和行為,是政府行政管理的首要環(huán)節。行政決策是實(shí)現政府職能的基礎,只有政府正確及時(shí)作出決策,政府職能才能得以科學(xué)、充分的發(fā)揮。當下中國仍然處于經(jīng)濟轉軌和社會(huì )轉型時(shí)期,依據憲法、組織法和其他相關(guān)法律規定,政府肩負著(zhù)市場(chǎng)監管、經(jīng)濟調節、社會(huì )管理、公共服務(wù)等方面的行政決策職責,其中有不少屬于重大決策。所謂重大行政決策,是指由行政機關(guān)作出、需要耗費巨額人財物資源、旨在提供重要的公共物品、會(huì )產(chǎn)生重大社會(huì )影響的行政決策。按照行政決策的主體不同,重大行政決策可以分為政府重大決策和部門(mén)重大決策。根據各級政府和各個(gè)部門(mén)的法定職能,結合上述考量決策重要性的五個(gè)方面,依據行政公開(kāi)原則,筆者認為,各級政府和各個(gè)部門(mén)可以而且應當向社會(huì )公布其重大決策的事項,根據社會(huì )發(fā)展情勢變更情況,重大決策事項還應當定期作出動(dòng)態(tài)調整。

  各級政府和各個(gè)部門(mén)向社會(huì )公布其重大決策的事項,公布的形式是一個(gè)值得探討且具重大意義的課題。《湖南省行政程序規定》以政府規章形式,采取列舉加概括的方式,明確了縣級以上人民政府重大行政決策的范圍。該規定第三十一條第二款又進(jìn)一步規定:“重大行政決策的具體事項和量化標準,由縣級以上人民政府在前款規定的范圍內依法確定,并向社會(huì )公布?!边@一模式是以“法”的形式規定重大行政決策的范圍,再由各級政府在法定的范圍內公布重大行政決策的具體事項和量化標準。這一模式也為今后全國人大和國務(wù)院明確并公布重大行政決策的范圍和具體事項提供了參考。但是公布的形式仍有必要進(jìn)一步明確,還應明確公布的載體、公布的范圍、公布的時(shí)限,民眾反饋意見(jiàn)的渠道等。

  二、合法性審查的內涵、主體和方式

  行政機關(guān)作出重大行政決策的權力是一種重要的行政權,應當接受行政法調整,遵循依法行政要求,依法取得、規范運行。行政決策活動(dòng)的首要前提乃是合法,因此,行政決策合法性審查機制乃是首先應該建構的制度。筆者認為,合法性審查是對行政決策及其實(shí)施全過(guò)程是否合符法律規定的評判和處理。

  (一) 合法性審查的主體

        2004年3月國務(wù)院頒布《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》,強調建立健全科學(xué)民主決策機制,實(shí)行依法決策。全國許多省市建交了重大行政決策的合法性審查機制。由于《綱要》沒(méi)有明確合法性的審查主體,各地根據自己的需要選擇不同的審查機構,探索符合自身特點(diǎn)的審查模式。但是,不同的審查主體對合法性審查的效果是不一樣的。因此,有必要探討合法性審查的主體問(wèn)題。

  合法性審查的主體,目前主要形成了四種模式:一是決策機關(guān)內部法制機構為審查主體,由政府和部門(mén)各自的法制機構負責審查; 二是決策機關(guān)外法制機構為審查主體,相當于委托外單位法制機構審查;三是本級人民政府法制機構為審查主體,集中由政府法制部門(mén)負責本級政府和各部門(mén)重大決策的合法性審查;四是社會(huì )中立的獨立機構為審查主體。這四種模式中最為常見(jiàn)的是決策機關(guān)內部法制機構審查模式。

  決策機關(guān)內部法制機構進(jìn)行合法性審查,就是由各級人民政府的法制機構為本級人民政府的重大決策做合法性審查意見(jiàn)、各級政府工作部門(mén)的法制機構為本部門(mén)的重大決策行為做合法性審查意見(jiàn)。這種審查模式之所以被采用最多,是因為這種審查模式對于行政機關(guān)來(lái)說(shuō)是最簡(jiǎn)單也是最有利的。但是,這種審查模式卻有些先天不足。

  首先,法制機構跟決策者往往是上下級關(guān)系,這就使得法制機在審查時(shí)即便發(fā)現問(wèn)題也不敢忤逆領(lǐng)導的意圖。其次,即便有關(guān)領(lǐng)導并不反感法制機構進(jìn)行嚴格的審查,由于審查機構重大行政決策的承辦機構同級、是同事關(guān)系,在中國濃厚的人情氛圍下,自然也很難擺脫面子觀(guān),完全不懼因嚴格審查導致同事關(guān)系緊張的后果。最主要的,在當前難以擺脫部門(mén)利益、集體利益束縛的國情下,本機關(guān)作出的行政決策往往是有利于本部門(mén)利益最大化,至少也是符合本部門(mén)本機關(guān)利益的,寄希望于其能夠做到公而忘私,置自己的切身利益于不顧,顯然難度大因而達不到審查效果。可見(jiàn),采用本機關(guān)內部法制機構進(jìn)行重大行政決策的合法性審查模式有著(zhù)先天缺陷,有時(shí)難以實(shí)現合法性審查的初衷——即通過(guò)合法性審查減少其違法性而導致巨大損失的可能性。

  因此,探討合法性審查的主體模式十分必要。筆者認為,較為有效的審查主體應當是作出重大行政決策的主體沒(méi)有直接、密切利益往來(lái)的機構或個(gè)人,在目前無(wú)法改變內部法制機構為審查主體的情況下,應當盡量引入法律專(zhuān)家論證、公眾參與模式。只有這才能真正的嚴格依照法律而不是依照自身利益來(lái)審查,合法性審查才能真正起到其作用。

  (二) 合法性審查的方式

  重大行政決策合法性審查,可以根據決策的實(shí)際情況采取不同的審查方式。對于內容較為簡(jiǎn)單的、爭議較小的決策可以選擇書(shū)面審查;內容復雜、爭議較大的決策在審查時(shí)必須通過(guò)會(huì )議討論的方式來(lái)決定,必要時(shí)通過(guò)召開(kāi)聽(tīng)證會(huì )、專(zhuān)家論證會(huì )等形式進(jìn)行,或者采取開(kāi)放的審查形式,例如決策機關(guān)通過(guò)廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)調研等媒體進(jìn)行調研,征求廣大民眾的意見(jiàn)。

  目前,合法性審查機構以書(shū)面、會(huì )議審查方式為主,尚未將多種有效方式并入到合法性審查中,是現階段合法性審查工作的一大短板。筆者認為,其它合法性審查方式各有優(yōu)勢,應當充分借助單位外力量,提高合法性審查的正確性,以下主要論述三種其它審查方式:

   1、專(zhuān)家咨詢(xún)。專(zhuān)家咨詢(xún)制度是借助專(zhuān)家專(zhuān)業(yè)能力和經(jīng)驗,對決策方案進(jìn)行科學(xué)的、全方位的論證和優(yōu)化,將專(zhuān)家意見(jiàn)作為行政決策的重要參考從而實(shí)現政府決策的科學(xué)、合理與可行。在行政決策作出前、作出中、作出后,要學(xué)會(huì )借助“外腦”的力量,主動(dòng)專(zhuān)家學(xué)者參與公共決策的各個(gè)環(huán)節,形成決策中樞系統與咨詢(xún)系統的良性互動(dòng),既保證謀、斷相互獨立,又做到以“謀”助“斷”?,F代社會(huì )所面臨的社會(huì )公共問(wèn)題越來(lái)越復雜,涉及的領(lǐng)域也是愈加廣泛,行政權已廣泛深入到政治、經(jīng)濟、文化等各個(gè)方面,這就要求涉及到某些專(zhuān)業(yè)的決策內容時(shí)必須由具有較高的專(zhuān)門(mén)知識的專(zhuān)業(yè)人才提出建議。但是,目前我國專(zhuān)家咨詢(xún)在重大行政決策合法性的審查中有名無(wú)實(shí),在實(shí)際的合法性審查過(guò)程中,專(zhuān)家對合法性審查的參與程度少,對重大行政決策難以提出否定意見(jiàn)或者意見(jiàn)難以發(fā)揮作用,多數專(zhuān)家更多的只是被動(dòng)的參加審查活動(dòng),只是使一項重大行政決策通過(guò)形式上的合法性審查的工具。建立完善有效的審查機制,就必須改變這種現狀,使專(zhuān)家在審查重大決策時(shí)能夠充分有效的發(fā)揮作用。

   2、公眾參與。公眾積極參與重大行政決策,可以有效保證決策的民主性、科學(xué)性、合法性,也是重大行政決策的決策相對人對提高決策民主化程度的必然反應。公眾參與程度的高低對一項重大決策能否取得民眾的支持和實(shí)現科學(xué)的實(shí)施具有重要影響,各級行政機關(guān)在制定任何重大行政決策時(shí)都應該通過(guò)各種渠道積極引導公眾的參與。然而由于種種原因,在公共決策中特別是在重大行政決策中我國目前的公眾參與程度仍然相當有限。為保證公眾參與的順利和有序推進(jìn),除需以法律對公眾參與加以規范外,還應以法律來(lái)保障公眾參與。隨著(zhù)我國經(jīng)濟社會(huì )的發(fā)展,整體素質(zhì)的提高,特別是參政意識的覺(jué)醒,廣大公民要求參與制定利益息息相關(guān)的重大公共策的呼聲日益高漲。公眾能夠參與并影響涉及自己利益的重大行政決策,不僅有利于決策的科學(xué)化,也是民主化的要求和體現,還能最大限度地避免決策違法。

  3、聽(tīng)證制度。公眾參與是將公眾分散的意見(jiàn)集合起來(lái)的一種方式,行政機關(guān)對是否允許公眾參與及公眾參與的程度有很大的裁量權,而聽(tīng)證制度則是制度化、法律化聽(tīng)取公眾意見(jiàn)的一項制度,行政機關(guān)不能無(wú)視公民要求聽(tīng)證的要求,也不能限制公民參加聽(tīng)證。聽(tīng)證制度是行政主體在做出行政決策時(shí)向廣大社會(huì )公眾征求意見(jiàn)的重要渠道之一,是衡量行政決策是否透明的重要標準。政府重大決策必然涉及公眾重大利益,對公眾的財產(chǎn)權、人身權、健康權等合法權益產(chǎn)生重大影響,舉行聽(tīng)證會(huì )應當是政府在非緊急狀態(tài)下作出重大決策的剛性約束。這是由重大行政決策所涉及范圍的廣泛性所決定的,也是由聽(tīng)證制度有著(zhù)其它制度所不具備的地位和作用決定的。就我國的聽(tīng)證制度現狀而言,聽(tīng)證所應用的領(lǐng)域還非常有限,聽(tīng)證程序也容易流于形式,嚴重挫傷了公眾試圖通過(guò)聽(tīng)證程序達到影響決策效果的積極性。各級政府和各個(gè)部門(mén)應采取措施使聽(tīng)證制度能在重大行政決策中真正發(fā)揮作用,積極主動(dòng)的聽(tīng)取公眾的意見(jiàn),使重大行政決策合法性的審查能夠得到更有效的實(shí)現。

      需要區分的是公眾參與、專(zhuān)家論證重大行政決策法定程序,這是對整個(gè)行政決策程序而言的,上述專(zhuān)家咨詢(xún)、公眾參與、聽(tīng)證制度三種審查方式是對行政決策程序中“合法性審查”環(huán)節如何進(jìn)行合法性審查的方法而言的。

  三、目前合法性審查存在的主要問(wèn)題

  目前,對于重大行政決策的合法性審查,筆者認為主要存在以下問(wèn)題:

  (一) 重大行政決策合法性審查依據的法律位階較低

  關(guān)于重大行政決策合法性審查到目前為止,在憲法、法律、行政法規沒(méi)有相應的規定,在中央層面,來(lái)源于黨的決議和國務(wù)院的決定。在地方,主要體現在地方政府規章中,例如,湖南、青海、江西等十多個(gè)省都以規章的形式制訂了重大行政決策規則。在沒(méi)有制定有關(guān)重大行政決策的合法性審查規章的地方,只是地方政府的規范性文件予以規定。這樣不僅使得對重大行政決策合法性審查的法律位階顯得很低,合法性審查的法律效力很弱而且對重大決策合法性審查的內容和程序等規定也各不相同,很容易使重大行政決策的合法性審查得不到有效實(shí)施,最終形同虛設。筆者認為,全國人大及全國人大常委會(huì )應該盡快制定相關(guān)的法律作出規定,甚至在時(shí)機成熟的時(shí),還應該考慮將其寫(xiě)進(jìn)憲法,以增強重大行政決策合法性審查的權威性、有效性。

  (二) 重大行政決策合法性審查的公眾參與性較差

  建立健全重大行政決策合法性審查的目的就是為了提高重大行政決策的合法性、民主性、科學(xué)性,同時(shí)加強對行政決策權的監督。因此,公眾的積極參與不但有利于保證重大行政決策的民主性、合法性和科學(xué)性,也有利于公眾監督權的實(shí)現和人民當家作主地位的實(shí)現。但是,由于長(cháng)期以來(lái)官僚主義的影響,政府部分官員難以接受民眾或其他組織的批評,壓制甚至打擊異見(jiàn),對政府公務(wù)活動(dòng)的監督淪為形式,由此導致很多群眾對部分行政機關(guān)信賴(lài)度低,對公共事務(wù)的參與積極性不強,認為政府決策跟自己沒(méi)關(guān)系,即使自己愿意參與重大行政決策的制定和監督,自己的意見(jiàn)也不能發(fā)揮作用,重大行政決策的制定和審查仍然是由少數幾個(gè)領(lǐng)導決定罷了。為了改變公眾的誤解和懷疑,真正引導眾參與到重大行政決策及重大行政決策的審查中來(lái),行政機關(guān)需要制定、完善各種鼓勵、吸引、保護公眾參與的行政法規和其他規范性文件。

  (三) 重大行政決策合法性審查的程序失范

  重大行政決策合法性審查程序失范體現在以下方面:一是審查主體不統一,前文已論述了有四種模式,沒(méi)有體現決策類(lèi)別不同審查主體不同;二是沒(méi)有明確合法性審查的方式、期限;三是沒(méi)有規定合法性審查意見(jiàn)的法律地位和作用;四是缺乏不同合法性意見(jiàn)如何處理的規定;五是缺乏對合法性審查人員的責任追究制度。合法性審查程序失范,影響合法性審查的權威,難以起到在重大行政決策中法律上的把關(guān)作用。譬如,我國目前很多重大行政決策中沒(méi)有或很少專(zhuān)家參與合法性論證,即便專(zhuān)家參與到了決策的合法性論證或審查當中,他們的意見(jiàn)也難以真正發(fā)揮作用,特別是他們的反對意見(jiàn),很多政府在進(jìn)行重大決策時(shí)為了避免決策被否決就只挑選支持自己意圖的專(zhuān)家參與決策,這樣就無(wú)法實(shí)現專(zhuān)家參與重大決策提高決策科學(xué)性、合法性的初衷。這種情形就與合法性審查程序失范有很大關(guān)系。

  四、合法性審查的實(shí)施

  如何做好重大行政決策合法性審查工作,筆者認為主要從以下三個(gè)方面實(shí)施:

  (一) 決策權限的審查

  現代法治的核心是依法行政,行政決策也必須是依法決策。“行政決策權應當由國家權力機關(guān)以法律的形式統一設定,行政機關(guān)自己不能為自己設定行政權?!?/span>決策機關(guān)首先必須具有作出決策的主體資格,其次是決策機關(guān)只能在其法定職能的權限范圍內作出決策,凡是憲法和法律規定只能由法律予以規定或者必須得到授權的事項,必須依照規定,只有符合權限的行政決策才具有合法性,因此要對決策的權限進(jìn)行審查。這就要求: 

  第一,行政決策必須是在行政主體法定權限內所做出的,需符合現有法律規定或得到合法授權,這也是依法行政對職權法定的要求。目前越權決策現象較多,下級行政機關(guān)之間越權決策、中央政府和地方政府之間越權決策,或政府、部門(mén)之間越權決策。可見(jiàn),對決策權限、職能是否合法進(jìn)行審查是十分必要。

  第二,決策權行使沒(méi)有濫用職權。由于行政決策中自由裁量權的存在,若不對其進(jìn)行合法性審查,難免出現決策主體濫用職權進(jìn)行違法決策情形?!叭魏涡姓殭嗟膩?lái)源與作用都必須具有明確的法定依據,否則越權無(wú)效,要受到法律追究,承擔法律責任?!毙姓Q策權限的審查是依據行政組織法進(jìn)行的審查?!耙磺行姓Q策必須在組織法規定的職權和所管轄的事務(wù)范圍內進(jìn)行,不允許超越組織法所確定的事權的范圍而隨意進(jìn)行?!狈乐箾Q策錯位、越位情況的發(fā)生。

  (二) 決策程序的審查

  行政決策程序是指法律所規定的行政機關(guān)及其工作人員制定行動(dòng)方案并做出選擇或決定的方式、步驟、時(shí)間和順序?!皼Q策不僅是對某個(gè)問(wèn)題進(jìn)行邏輯分析和綜合判斷的過(guò)程,而且是一個(gè)有先后步驟、循序漸進(jìn)的完整過(guò)程?!庇捎谛姓Q策的出臺,本身是一個(gè)不同利益博弈的過(guò)程,需要法律對其加以調控,只有經(jīng)過(guò)了一系列必經(jīng)的合法程序,才能通過(guò)法律對決策過(guò)程的控實(shí)現合法決策。行政決策程序的審查是針對決策方案起草過(guò)程是否符合規定程序進(jìn)行的審查,“設置行政決策程序違法無(wú)效的機制”。由于自由裁量在行政決策具有核心地位,對程序的審查在于確保行政自由裁量按照法律預先設置的方式、方法和步驟運行,是實(shí)現行政決策公正的保障。

  行政決策合法性審查首先是事前審查,在提交決策者決議之前,哪些程序需要進(jìn)行合法性審查,立法并沒(méi)有作出統一規定。各地對行政決策起草程序規定也各同。例如《湖南省行政程序規定》中行政決策起草程序是咨詢(xún)論證、調查研究、聽(tīng)取意見(jiàn)(符合規定行政決策舉行聽(tīng)證);《山東省行政程序規定》中行政決策起草程序是調查研究、風(fēng)險評估、聽(tīng)取意見(jiàn)(專(zhuān)家或研究咨詢(xún)機構,符合行政決策規定的舉行聽(tīng)證會(huì ));《廣州市重大行政決策程序規定》中行政決策起草程序是風(fēng)險評估、成本效益分析、專(zhuān)家咨詢(xún)、征求意見(jiàn);《蘇州市人民政府重大行政決策程序規定》中行政決策起草程序是專(zhuān)家論證、調查研究( 可行性和風(fēng)險論證) 、征求意見(jiàn)( 符合重大規定的舉行聽(tīng)證)。

  既然各地對于行政決策起草過(guò)程中的程序規定是不同的,也就意味著(zhù)作為合法性審查對象的程序范圍不同。但是,從總體分析來(lái)看,在決策起草程序中,在決策前一般都需要調查研究,才能全面準確地掌握決策所需要的信息,然后,提出方案,征求各方面意見(jiàn)。在這其中,專(zhuān)家和公眾的參與都十分重要,分別以專(zhuān)家論證和咨詢(xún)、聽(tīng)證會(huì )、群眾征求意見(jiàn)等不同形式體現。

  為了保證決策作出的公正性,在決策程序中體現公眾參與具有較大意義,因此,應該以決策程序是否體現公眾參與為合法性審查的主線(xiàn)、重點(diǎn)。根據《國務(wù)院關(guān)于加強法治政府建設的意見(jiàn)》規定,作為審查范圍的程序應當有: 公眾參與、專(zhuān)家論證、風(fēng)險評估。同時(shí),考慮到行政成本與效率,決策的成本與效益也應該作為行政決策程序的審查范圍。

  (三) 決策內容的審查

  行政決策內容的合法性審查是指為判斷決策的事項是否合法而展開(kāi)的審查?!度嫱七M(jìn)依法行政實(shí)施綱要》《國務(wù)院關(guān)于加強市縣政府依法行政的決定》、《關(guān)于加強法治政府建設的意見(jiàn)》都沒(méi)有對行政決策合法性審查的依據作出具體規定。地方對于行政決策合法性審查的規定中,所依據的一般都是法律、法規、規章,特別是禁止性的規定。而對于立法目的、立法精神、法律原則等是否可以作為合法性審查的依據,并沒(méi)有涉及。筆者認為,可以借鑒規章制定過(guò)程中合法性審查的內容,對于規章送審稿不僅審查其是否符合上位法的明確規定,而且審查其是否符合法治精神和法律原則。具體可以從以下幾方面著(zhù)手審查:

  一是行政決策內容是否與法律、法規、規章相抵觸;二是行政決策內容是否與黨和國家的政策,以及體現黨和國家政策的規范性文件相一致;三是行政決策是否符合法定的自由裁量的要求;四是行政決策是否符合法治精神和法律原則。傳統上判定行政決策是否合法,主要是從形式上判斷,即是否和上位法保持一致,這種判定模式要求行政決策依據的法律排除裁量。但是,隨著(zhù)行政工作越來(lái)越復雜化和專(zhuān)業(yè)化,傳統的合法性理解已不能解決行政決策合法性存在。由于行政決策具有目的性和選擇性,法律不可能對其決策的每項目標都作出具體規定,所以只能依據決策者在合法、理性的基礎上自由裁量,根據具體實(shí)際情況進(jìn)行決策。因而實(shí)踐中也開(kāi)始對行政決策事項的行政裁量權是否濫用違反行政合理性原則進(jìn)行審查。

  五、加強和完善合法性審查的路徑

  針對重大行政決策合法性審查中存在的問(wèn)題,結合行政決策實(shí)踐工作,應當建立完善以下五個(gè)方面的制度、機制: 

  (一)加強合法性審查立法建設 

  重大行政決策合法性審查依據的法律位階較低,合法性審查的主體不明確、程序不規范、責任機制不健全等,這些都有賴(lài)加強立法建設解決。合法性審查制度建設的過(guò)程中,首先要推進(jìn)審查立法的專(zhuān)門(mén)化建設。在立法過(guò)程中,需要著(zhù)力以下兩個(gè)方面: 

  第一,在合法性審查立法形式上要強調整體和部分相統一 。首先,要制定專(zhuān)門(mén)的重大行政決策合法性審查法規,包括:在中央層面盡快制定和出臺《行政決策法》與《行政決策合法性審查條例》,對重大行政決策合法性審查進(jìn)行統一的、專(zhuān)門(mén)的、完善的的制度規范;省、市、縣依據中央層面立法的規定、原則精神制定各地區的合法性審查規范。其次,在立法過(guò)程中,要注重發(fā)揮中央和省級立法對各市、縣等地方立法立規的統領(lǐng)作用,保證重大行政決策合法性審查規的統一性和規范性。 

  第二,在合法性審查立法內容上要注重可操作性。在立法過(guò)程中,通過(guò)對重大行政決策合法性審查的范圍、主體、標準、程序、責任機制等進(jìn)行明確的界定,相關(guān)規定應當擺脫籠統、抽象的定性描述,而進(jìn)行細化、系統的可操作性說(shuō)明。尤其是如何保障將公眾參與、專(zhuān)家論證、風(fēng)險評估、內部審查、集體討論等制度化,是合法性審查立法中需要考量的重要任務(wù)。另一重點(diǎn)是合法性審查的程序規定,要通過(guò)設定科學(xué)合理、嚴謹可行的審查程序,以確保其對審查實(shí)踐的指導作用和規范作用。 

  (二)科學(xué)配置、理順合法性審查主體關(guān)系 

  在當前重大行政決策合法性審查的制度設計中,多是規定“在作出重大行政決策前要交由法制機構或者組織有關(guān)專(zhuān)家進(jìn)行合法性審查”,而對于合法性審查機構的地位、以行政機關(guān)內部法制機構為核心的多元審查主體間關(guān)系和作用方式的規定不足。對此,應當依國務(wù)院《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》中關(guān)于“對涉及全國或者地區經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展的重大決策事項以及專(zhuān)業(yè)性較強的決策事項,應當事先組織專(zhuān)家進(jìn)行必要性和可行性論證”的要求,通過(guò)多元化審查主體模式予以完善。完善合法性審查以行政機關(guān)內部法制機構為核心,專(zhuān)家、社會(huì )組織、律師事務(wù)所和公眾等多元社會(huì )主體參與的審查主體模式,并要解決兩方面問(wèn)題:

  一方面,要明確各審查主體的地位與作用方式。在重大行政決策合法性審查中,行政機關(guān)內部法制機構在審查過(guò)程中發(fā)揮主導作用,專(zhuān)家、公眾和社會(huì )組織參與重大決策合法性審查是必要的補充,社會(huì )多元主體的參與亦是不可或缺的力量。應當根據具體決策問(wèn)題的屬性確定各不同審查主體各自用的條件和相互間協(xié)作關(guān)系。在行政決策程序法中應當明確規定行政決策事項未經(jīng)公眾參與、專(zhuān)家論證、風(fēng)險評估等程序的不得送內部法制機構進(jìn)行合法性審查,而未經(jīng)合法性審查的不得提交決策。 

  另一方面,要針對不同決策類(lèi)型選取相適用審查主體模式。 對于確定性重大行政決策,由于涉及社會(huì )利益與訴求問(wèn)題的復雜性較小、掌握的決策信息較為充足,因而可采用法制機構審查為主,專(zhuān)家、社會(huì )組織等審查為輔的審查模式。對于不確定性重大行政決策,由于決策情境的不可測性,以及涉及社會(huì )利益訴求的紛繁復雜,其審查主體應當盡量的多元化,并突出社會(huì )力量在合法性審查過(guò)程中的作用。通過(guò)代表不同利益群體的專(zhuān)家、公眾和社會(huì )組織參與行政決策合法性的審查,最大限度地實(shí)現利益協(xié)調的公平性和政府政策的社會(huì )認同性。無(wú)論是確定性重大行政決策還是不確定性重大行政決策,其共同的審查主體選用標準都須著(zhù)眼于重大行政決策合法性審查的科學(xué)性、民主性與法治性。 

  (三)建立和完善合法性審查標準 

  合法性審查既包括對重大行政決策是否具備程序合法性的考查,也包括重大行政決策是否具備實(shí)質(zhì)合法性的審視。法性審查必須明確審查標準,合乎法律性合法性審查首要的價(jià)值標準,根據程序合法性和實(shí)質(zhì)合法性的要求,合法性審查的標準可以細化為:職權標準、程序標準、內容標準和依據標準四部分。建立的完善關(guān)于重大行政決策合法性審查標準的指標體系,下面對部分標準的具體維度進(jìn)行分析: 

  一是職權標準,主要審查在重大行政決策權的行使中是否存在兩個(gè)主要問(wèn)題,一是有無(wú)決策權限,二是是否超越了決策權限,包括層級越權、職能越權、地域越權和職權濫用等問(wèn)題;

  二是程序標準,主要審查重大行政決策是否符合法定步驟、法定形式和法定時(shí)限等,重大行政決策必須遵循正當法律程序。程序合法性是不確定性重大行政決策合法性審查應當著(zhù)重強調的審查依據。

  三是內容標準,主要是審查重大行政決策所設定的權責利劃分體系是否明確、具體,是否符合法律、法規的規定,是否符合法定的幅度、范圍,是否公正、合理等。

  四是依據標準,是衡量行政決策是否具有合法有效的法律條文依據,包括有無(wú)法律法規依據、依據的合法性與有效性、適用依據的正確性等方面。

  (四)合理設計、規范合法性審查程序 

  合法性審查必須有法定程序作為依據,并嚴格遵照法定程序進(jìn)行。明確和科學(xué)的審查程序設計是保證重大行政決策合法性審查高效、規范、可持續進(jìn)行的基礎,也是防止合法性審查恣意、弱化與形式化的重要途徑。合理的審查程序設計應當包含以下幾個(gè)方面。 

  首先,要明確審查流程的各個(gè)環(huán)節,并將其制度化。當前,合法性審查程序要的是明確審查流程的基本環(huán)節,并通過(guò)統一的制度化建設,實(shí)現審查程序的規范化設置,改變各地零散而流于形式的合法性審查程序,提升其實(shí)際操作性。這些基本環(huán)節,至少應當包括:合法性審查材料的提交、對審查材料的接收和登記、對提交材料的審查、審查機構與決策承辦機構意見(jiàn)的溝通和不同意見(jiàn)的處理、合法性審查意見(jiàn)的提出及表現形式、合法性審查意見(jiàn)的提交、合法性審查意見(jiàn)的地位和作用、合法性審查人員的權限和責任、合法性審查的記錄和歸檔等。 

  其次,要考慮設置對話(huà)性的審查平臺。隨著(zhù)現代化信息技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)溝通手段的發(fā)展與應用,具有強調決策信息包容性和處理能力的專(zhuān)門(mén)軟件管理系統在合法性審查過(guò)程中的應用已成為可能。在未來(lái)重大決策合法性審查機制的構建中,可以通過(guò)信息化管理平臺的建設,將合法性審查的主體、環(huán)節與程序進(jìn)行有效的整合,為重大決策合法性審查流程的系統化設計與規范化運行提供技術(shù)支撐。在這樣的平臺中,也可實(shí)現公眾參與、專(zhuān)家論證、風(fēng)險評估、合法性審查和集體討論決定法定程序,使得合法性審查的具體步驟、形式、順序、關(guān)系和時(shí)限等方面通過(guò)平臺都予以明確和細化。

  (五)規范合法性審查成果形式 

  合法性審查意見(jiàn)對決策事項和決策者行為的客觀(guān)考量,可以作為提高決策質(zhì)量的依據,亦可成為對行政決策者進(jìn)行績(jì)效考核的參考。而要有效發(fā)揮合法性審查意見(jiàn)的這些作用,則需要在規范其輸出形式的基礎上,對其配套機制進(jìn)行科學(xué)的設計。 

  第一、要明確合法性審查意見(jiàn)的法律地位。合法性審查意見(jiàn)作為對重大行政決策合法性進(jìn)行審查后所得出的規范性、權威性法律文件,是對審查之標的的合法性問(wèn)題得出的結論。對合法性審查意見(jiàn)的遵循是行政決策合法性的一個(gè)重要衡量標準,因此,應當賦予合法性審查意見(jiàn)以法律的強制約束力。在相關(guān)規范性文件的規定中,應當將合法性審查意見(jiàn)直接明確為行政決策機關(guān)的決策“依據”,而非模糊性的“主要依據”或“參考依據”,避免法律規范上閃爍其詞。

  第二,規范合法性審查意見(jiàn)的報送形式。規范要求包括對合法性審查意見(jiàn)的文本形式、公開(kāi)形式等方面的規范性設計。其中,合法性審查意見(jiàn)的文本形式是指合法性審查的書(shū)面呈現形式、格式規范等,文本形式的規范化和統一化有利于保證合法性審查意見(jiàn)在內容上的完整性。合法審查意見(jiàn)的公開(kāi)是指審查意見(jiàn)應當依法公開(kāi)。一方面,重大行政決策的合法性審查結果作為一類(lèi)重要的公共信息,應當予以公開(kāi),保障公民的知情權。另一方面,公開(kāi)合法性審查意見(jiàn)以接受公眾的檢閱,是減少、避免審查錯誤、審查違法以及審查形式化的必要措施。 

  第三,健全合法性審查結果運用的配套機制。為解決對合法性審查意見(jiàn)的后續處理與應用不足問(wèn)題,要將審查結果用進(jìn)一步制度化,應當重視其配套機制的完善,特別是加強決策責任和監督糾錯機制以及績(jì)效考核三方面的建設。合法性審查是決策主體自我監督、自我糾錯的一種形式,進(jìn)行決策責任和監督糾錯機制建設是保證合法性審查制度不被虛置的必要措施。同時(shí),要將合法性審查的結果用于對行政決策者的績(jì)效考核體系中,通過(guò)實(shí)現合法性審查與績(jì)效考核機制的對接,為全面考察決策者績(jì)效提供依據,為合法性審查制度作用的發(fā)揮提供保障。 

  六、合法性審查正確性的保障

  在現階段,大部分行政機關(guān)還處建立重大決策合法性審查機制的起步狀態(tài),重大行政決策范圍和事項不明確,有些重大決策沒(méi)有進(jìn)行合法性審查,即使進(jìn)行了合法性審查,也難以保障重大決策的全面合法性,甚至可能一些表面問(wèn)題都被忽略。合法性審查其本身的正確性沒(méi)有得到重視。筆者認為,在建立和完善重大決策合法性審查機制的同時(shí),重視合法性審查的自身質(zhì)量,不僅要解決“有沒(méi)有”的形式問(wèn)題,更要關(guān)注“好不好”的工作效果,提升合法性審查正確性。

  (一)提高合法性審查人員的素質(zhì)

  重大決策合法性審查是具有較高專(zhuān)業(yè)水平的一項工作,需要審查人員具備充足的法律專(zhuān)業(yè)水平,對決策事項的合法性作出準確判斷。但是,由于法學(xué)教育起步較晚,社會(huì )普法教育正處于發(fā)展階段,我國現在面臨著(zhù)法律人才高度缺失的狀態(tài),在行政單位中,大批非法律專(zhuān)業(yè)出身,甚至是未經(jīng)法律專(zhuān)業(yè)培訓的工作人員擔負著(zhù)合法性審查職責,這種狀況給合法性審查的準確性帶來(lái)不確定性,也無(wú)法保證合法性審查的含金量。

  因此,為了保障合法性審查的正確性,首要問(wèn)題是提高合法性審查人員的專(zhuān)業(yè)水平,增強合法性審查人員的業(yè)務(wù)素養。長(cháng)遠看,國家可以考慮對行政機關(guān)特殊崗位建立資格認證制度對合法性審查人員進(jìn)行資格認證;短期內見(jiàn)效快則可從兩方面著(zhù)手:一是加強法律培訓,提高審查人員專(zhuān)業(yè)水平。盡管?chē)曳?、法規龐大復雜,法律專(zhuān)業(yè)是一門(mén)門(mén)檻較高的社會(huì )科學(xué),對行政機關(guān)工作人員而言,由于業(yè)務(wù)需求固定,并不需要全方面的學(xué)習法律專(zhuān)業(yè),可以有針對性的開(kāi)展專(zhuān)門(mén)領(lǐng)域法律和部門(mén)法律、法規的培訓,如工商機關(guān)可以組織學(xué)習《廣告法》、《商標法》、《公司法》等法律。除此之外,如《立法法》、《行政處罰法》等對于行政機關(guān)具有普適性的法律、法規也應當納入到學(xué)習范圍。二是招錄專(zhuān)業(yè)人才,提高單位法律隊伍素質(zhì)。要按照十八屆四中全會(huì )提出的“推進(jìn)法治專(zhuān)門(mén)隊伍正規化、專(zhuān)業(yè)化、職業(yè)化,提高職業(yè)素養和專(zhuān)業(yè)水平”的要求,加強行政機關(guān)隊伍建設。行政機關(guān)各級領(lǐng)導帶頭選用具有法學(xué)類(lèi)專(zhuān)業(yè)背景和政法工作經(jīng)歷的干部,加大有法律職業(yè)資格人員在法部門(mén)人員權重,合法性審查機構招錄和選調工作人員必須具備法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)歷或法律職業(yè)資格。

  (二)完善合法性審查形式

  目前,合法性審查形式基本是單一層次的合法性審查,即由法部門(mén)或法專(zhuān)員承擔合法性審查職責,這樣的審查形式存在著(zhù)強烈的部門(mén)特點(diǎn)或個(gè)人特點(diǎn),單位法部門(mén)或法專(zhuān)員的能力、水平?jīng)Q定了合法性審查工作的水平,審查成果也受到了個(gè)人專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域、觀(guān)點(diǎn)甚至是個(gè)性的影響,具有不確定性。

  面對這種情況,行政機關(guān)應當建立多層次的合法性審查組織,以法部門(mén)或法專(zhuān)員為主,以分管領(lǐng)導和業(yè)務(wù)部門(mén)為輔,以單位外機構、人士為二次審查,從而建立不同角度、不同立場(chǎng)的多重審查機制,有效保障合法性審查的正確性和準確性。

  (三)借助單位外專(zhuān)家力量

  合法性審查與一般性工作不同,它具有重大性、獨特性和偶發(fā)性的特點(diǎn),重大性是指重大決策合法性審查較一般性工作更為重要,影響力更大,決定它要比一般工作投入更大的力度;獨特性是指重大決策合法性審查與一般性工作不同,具有特別的工作要求,可能涉及更多的專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域,需要解決更多、更復雜的法律問(wèn)題,因此不能以一般性工作標準來(lái)完成;偶發(fā)性是指重大決策的發(fā)生可能不具備時(shí)間上的規律,發(fā)生的次數較少。

  由于重大決策合法性審查具備上述特點(diǎn),行政機關(guān)一方面不能不重視合法性審查工作,另一方面,如果對合法性審查工作投入過(guò)多精力,又會(huì )顧此失彼,影響日常工作的辦理。因此,為了兼顧具有特殊性的合法性審查工作,行政機關(guān)可以引入單位外專(zhuān)家的力量,協(xié)助對重大決策進(jìn)行合法性審查,主要形式包括以下三個(gè)方面:

  1、與司法機關(guān)召開(kāi)聯(lián)席會(huì )議

  在我國司法系統中,法院、檢察院、公安部門(mén)分別代表著(zhù)不同領(lǐng)域的法律專(zhuān)業(yè)權威,行政單位在作出重大決策時(shí),如果決策涉及到法律關(guān)系或者法律條文的理解和認定,可以與法院進(jìn)行溝通;如果決策涉及到領(lǐng)導干部紀律管理、職務(wù)犯罪、案件移送等方面,可以與檢察院溝通;如果決策涉及到社會(huì )安全、社會(huì )管理,可以與公安部門(mén)進(jìn)行溝通。與此類(lèi)似的,如果決策涉及到其他行政部門(mén)的職權領(lǐng)域,也可以與相應的職能部門(mén)溝通。

  2、聘請律師法律顧問(wèn)

  由于和其他行政機關(guān)、司法機關(guān)進(jìn)行溝通存在程序上和工作安排上的障礙,或許難以充分體現單外專(zhuān)家作用,與此相對應的,律師是從事法律實(shí)務(wù)工作的自由群體,通過(guò)建立法律顧問(wèn)關(guān)系,律師能夠擔行政單位有力的外腦,在時(shí)間和工作上能夠充分配合行政單位的要求,全面細致的配合完成重大決策的合法性審查。當前各級政府和各個(gè)部門(mén)按要求將會(huì )聘請法律顧問(wèn)團,在合法性審查工作中要充分發(fā)揮法律顧問(wèn)團的優(yōu)勢,做到法律理論和實(shí)務(wù)的有機結合。

  3、向法學(xué)專(zhuān)家、教授咨詢(xún)

  法律專(zhuān)業(yè)的研究和法律實(shí)務(wù)不同,前者具有理論性,后者偏向于實(shí)踐性。受到這一因素影響,對一些在法律理論上要求特別復雜的決策工作,如立法、建制等,可能無(wú)法通過(guò)前述兩種方式取得完滿(mǎn)的結果。因此,筆者認為面對此類(lèi)問(wèn)題,需要引入法學(xué)專(zhuān)家、教授作為專(zhuān)業(yè)力量,可以通過(guò)高校合作、專(zhuān)項顧問(wèn)等方式,邀請具備充足理論水平的專(zhuān)家教授參與到合法性審查中,以保障合法性審查的法律專(zhuān)業(yè)性。

  (四)公開(kāi)聽(tīng)取社會(huì )意見(jiàn)

  行政機關(guān)在實(shí)施行政決策的過(guò)程中,通過(guò)公眾參與來(lái)掌握決策的全面信息,并獲得公眾的認同與支持,這一做法已基本得到共識。對于重大行政決策,應按照“先參與、后決策”的原則,以信息公開(kāi)為前提,建立公眾參與互動(dòng)機制。

  公眾參與的方式多種多樣,行政機關(guān)可以在決策過(guò)程中,主動(dòng)聽(tīng)取人大代表、政協(xié)委員的意見(jiàn);可以通過(guò)開(kāi)展社區基層座談會(huì ),聽(tīng)取基層人民代表的意見(jiàn);可以開(kāi)通熱線(xiàn)電話(huà)、電子信箱等渠道,將決策提前公示,征集公眾意見(jiàn);也可以召開(kāi)聽(tīng)證會(huì ),在決策前組織行政決策相對人對擬作出的決策提供證據、發(fā)表意見(jiàn)。在聽(tīng)取社會(huì )意見(jiàn)時(shí)獲取是否合法的信息當然是題中應有之義。

  (五)建立合法性審查責任機制

  權力和責任對應的。在我國越來(lái)越重視重大決策合法性審查的今天,建立合法性審查的工作責任機制已十分必要。責任機制的建立有利于規范合法性審查工作,明確獎懲,一方面調動(dòng)審查人員的積極性,另一方面增強其責任感。

  合法性審查人員的責任機制應當包括三個(gè)方面:一是是否對重大決策發(fā)揮辨識作用,充分提示哪些決策屬于重大決策,應當進(jìn)行合法性審查;二是是否按照合法性審查的工作要求進(jìn)行了審查,在形式、內容、程序等方面是否做到了合法性審查制度的要求;三是是否將合法性審查工作做到位,可以從重大決策的后續評估、審批以及決策實(shí)施狀況等方面,判斷重大決策的合法性審查是否充分。從以上個(gè)方面入手,建立相應的責任機制,對未盡到崗位職責的人員進(jìn)行責任追究,為重大決策合法性審查提供制度保障。

  七、合法性審查的后評估

  合法性審查的后評估,是指對重大決策后續實(shí)工作的合法性監督,判斷實(shí)施決策的行為是否合法,同時(shí)又是對合法性審查的再審查。

  (一)合法性審查后評估的范圍

  合法性審查后評估在實(shí)踐中有其必要性,行政立法決策,行政單位在立法時(shí)對立法內容是否符合上位法規定、是否符合立法程序等問(wèn)題進(jìn)行了合法性審查,但是,仍有可能在實(shí)施過(guò)程中發(fā)現立法內容中有不符合法規定的情況,尤其是在與其他法律法規的銜接上可能出現紕漏,發(fā)生破壞法制統一性的情形,通過(guò)合法性審查后評估,如果證明合法性審查本身沒(méi)有做到位,應當按照相關(guān)責制度對合法性審查人員追究責任,同時(shí),應當采取補救措施,糾正合法性審查造成的錯誤。當然并非所有的重大決策都需要進(jìn)行后續的合法性審查評估。后續評估的范圍應當行政決策的后續行為相聯(lián)系,監督的重點(diǎn)是實(shí)施決策的行為,一般適用那些實(shí)施時(shí)間長(cháng)、影響范圍大、時(shí)間久遠的重大決策。合法性審查機構應當通過(guò)對實(shí)施決策行為是否偏離決策內容、是否超出決策范圍、是否達到?jīng)Q策要求等方面,對決策的落實(shí)情況進(jìn)行審查,同時(shí)對已完成的合法性審查再檢驗,將合法性審查從靜態(tài)延伸到動(dòng)態(tài),完整的保障重大決策合法性得到充分實(shí)現。

  (二)合法性審查后評估的時(shí)間

  合法性審查后評估應當具時(shí)性,不能無(wú)限期進(jìn)行監督,否則會(huì )與合法性審查機構其他工作相沖突。筆者認為,合法性審查后評估一般應在決策落實(shí)的初期進(jìn)行,以便于及時(shí)糾正不當行為。實(shí)施時(shí)間應按照決策事項的不同,確保后續評估工作能夠全面完成。對于時(shí)間跨度較長(cháng)的決策事項,應按照決策事項影響的時(shí)間長(cháng)度進(jìn)行劃分,保證在合理期限內進(jìn)行一次后續評估,但最多不超過(guò)3次,在保障后續監督效果的同時(shí),亦不影響合法性審查部門(mén)的其他工作;對于時(shí)間跨度較小的決策事項,根據具體情況,在重大決策實(shí)施前期、中期或后期,擇期進(jìn)行一次后續評估即可。

  (三)合法性審查后評估的方式

  合法性審查后評估的方式多種多樣,總的原則是不同事項的重大決策后續評估方式不同??梢愿鶕?shí)際情況,有針對性地選用現場(chǎng)調研、案卷審查、材料匯報、數據統計、意見(jiàn)反饋等方式。如建立管理制度類(lèi)的重大決策,就可以通過(guò)數據統計和意見(jiàn)反饋的方式進(jìn)行后續評估,通過(guò)對比新制度建立前后的相關(guān)數據,判斷新制度是否發(fā)揮作用,實(shí)施部門(mén)是否按照決策要求落實(shí)規章制度,通過(guò)建立意見(jiàn)反饋的渠道,聽(tīng)取相關(guān)人員反饋的意見(jiàn),從中得到新制度落實(shí)中存在的問(wèn)題;如執法標準調整類(lèi)的重大決策,可以通過(guò)案卷審查等方式進(jìn)行后續評估;如重大建設項目的重大決策,可以通過(guò)現場(chǎng)調研、材料匯報等方式進(jìn)行后續評估。總之,應根據決策事項的不同,選取效率最高的方式進(jìn)行合法性審查后評估。

  (四)合法性審查后評估的處理

  通過(guò)合法性審查后評估,發(fā)現存在嚴重問(wèn)題的決策事項,合法性審查機構應當充分研究問(wèn)題形成的原因、現象及解決對策,立即總結成匯報材料提交本單位有關(guān)領(lǐng)導,對于暫時(shí)不能排除問(wèn)題的決策事項,應當暫停其實(shí)施進(jìn)度,直至問(wèn)題得到解決,在提出解決辦法后,合法性審查機構還應當對解決辦法進(jìn)行合法性審查,對于發(fā)現重大問(wèn)題的決策事項應當增加后續評估的次數;發(fā)現存在一般性問(wèn)題的決策事項,合法性審查機構應當與決策實(shí)施機構進(jìn)行溝通,以監督意見(jiàn)的方式,要求實(shí)施機構進(jìn)行整改,并要求實(shí)施機構在整改后反饋整改情況,事后將評估整改過(guò)程備案存檔;未發(fā)現問(wèn)題的決策事項,合法性審查機構也將后評估程記錄,備案存檔,做到評估過(guò)程的痕跡化。

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