（2014年6月20日浙江省高級人民法院審判委員會(huì )第2533次會(huì )議原則通過(guò)）
一、關(guān)于執行異議之訴審理程序
1、案外人對訴訟保全所涉的執行標的是否可以提出執行異議之訴？
答：應區分案外人提出異議的對象是訴訟保全裁定，還是財產(chǎn)保全的實(shí)施行為。前者應由作出裁定的立案機構或者審判機構按照《民事訴訟法》第一百零八條規定的復議程序進(jìn)行審查。后者應由執行機構根據異議事項的性質(zhì)按照《民事訴訟法》第二百二十五條或者第二百二十七條的規定進(jìn)行審查。案外人的異議既指向財產(chǎn)保全、先予執行的裁定，又指向實(shí)施行為的，一并由作出裁定的立案機構或者審判機構分別按照《民事訴訟法》第一百零八條和第二百二十五條或者第二百二十七條的規定審查。執行機構按照《民事訴訟法》第二百二十七條的規定進(jìn)行審查后駁回案外人異議的，案外人可以在法定期限內提出訴訟。
在訴訟保全標的物即為本訴原告與被告的訴訟標的物時(shí)，案外人對執行標的物主張權利的，應告知案外人作為有獨立請求權的第三人參加訴訟。
2、在財產(chǎn)刑的執行過(guò)程中，案外人對所涉財產(chǎn)提出權屬異議，是否可以作為案外人執行異議之訴立案、審理？
答：不可以。
3、審理執行異議之訴案件可否適用簡(jiǎn)易程序？
答：此類(lèi)案件涉及多方當事人利益，案情和法律關(guān)系較復雜，執行機構審查案外人異議也采取合議庭制，故應當適用普通程序審理，人民陪審員可以參加合議庭。
4、審理執行異議之訴案件是否應當收取案件受理費？按照何種標準收??？
答：根據國務(wù)院《訴訟費用交納辦法》第十三條第一項之規定，審理執行異議之訴案件應收取案件受理費。具體按照財產(chǎn)案件標準，根據案外人、申請執行人停止或者許可執行所得利益數額為基礎計算案件受理費。如申請執行人申請強制執行的債權為100萬(wàn)元，查封標的物為1000萬(wàn)元，則案外人異議請求排除強制執行的利益為100萬(wàn)元，申請執行人可以就許可執行享有的利益也為100萬(wàn)元；如申請執行人申請強制執行的債權為1000萬(wàn)元，而執行標的物的價(jià)值為100 萬(wàn)元，申請執行人可以就許可執行享有的利益為100萬(wàn)元，第三人排除強制執行所得利益亦為100萬(wàn)元。
5、同一案件有多個(gè)被執行人，在需要追加被執行人為被告或者第三人的情況下，是否都應當追加為被告或者第三人？針對同一執行標的有多個(gè)申請執行人，部分申請執行人不服執行異議裁定提出執行異議之訴，其他申請執行人是否可以追加為被告或者第三人？
答：同一案件有多個(gè)被執行人，但發(fā)生爭議的執行標的僅與某被執行人有關(guān)，也不涉及其他被執行人的責任范圍的，只需追加該被執行人為案外人執行異議之訴案件中的被告或者第三人。
針對同一執行標的有多個(gè)申請執行人，部分申請執行人不服執行異議裁定提出執行異議之訴，其他申請執行人可以追加為第三人。
二、關(guān)于執行異議之訴實(shí)體處理
6、執行登記在被執行人名下的不動(dòng)產(chǎn)的，案外人主張其系不動(dòng)產(chǎn)的實(shí)際權利人，是否一律按照不動(dòng)產(chǎn)登記為準？
答：判斷不動(dòng)產(chǎn)權屬的依據應以登記為準，案外人主張其系不動(dòng)產(chǎn)物權的實(shí)際權利人一般不予支持。但根據《物權法》第二十八條、第二十九條，已經(jīng)因人民法院、仲裁委員會(huì )的法律文書(shū)或者人民政府的征收決定等而發(fā)生物權變動(dòng)、因繼承或者受遺贈而取得物權的，雖未辦理登記，仍發(fā)生物權變動(dòng)的效果。案外人提供證據足以證明其取得所有權的原因合法有效，并主張其系不動(dòng)產(chǎn)的實(shí)際權利人的，可予支持。
案外人提起執行異議之訴，請求對執行標的物停止執行并要求確權的，人民法院應當依據《物權法》等相關(guān)規定審查執行標的物的權利歸屬，依法作出權屬判斷，并據此決定是否支持案外人的執行異議。
7、如何把握《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《查封扣押凍結規定》）第十七條規定？
答：（1）《查封扣押凍結規定》第十七條所保護的第三人權利在性質(zhì)上仍屬債權，第三人并未取得財產(chǎn)的所有權。第三人以其系執行標的的所有權人提出執行異議之訴的，人民法院應予釋明，要求其以特殊保護債權提出執行異議之訴。當事人拒絕變更訴由的，判決駁回其訴訟請求。
（2）《查封扣押凍結規定》第十七條保護的第三人范圍有嚴格限制，必須同時(shí)滿(mǎn)足已支付全部?jì)r(jià)款、實(shí)際占有執行標的物、對未辦理過(guò)戶(hù)登記沒(méi)有過(guò)錯三個(gè)要件。第三人沒(méi)有支付全部?jì)r(jià)款，或者沒(méi)有實(shí)際占有執行標的物，或者對未辦理過(guò)戶(hù)登記有一定過(guò)錯的，都不應支持其執行異議。
（3）給予特殊保護的債權是相對一般債權人而言，對于已經(jīng)在執行標的上設定抵押權、非依法律行為取得所有權的權利人，應按照一般物權優(yōu)先于債權的原則處理。
8、合同效力、合同履行情況是否屬于《查封扣押凍結規定》第十七條引起的執行異議之訴案件審查的對象？
答：《查封扣押凍結規定》第十七條突破一般的物權所有權規則，給予特定債權人優(yōu)先于一般債權特殊保護，目的在于平衡市場(chǎng)交易秩序中特定債權人的生存利益和一般債權人利益，賦予符合法定情形的特定債權以?xún)?yōu)先于一般債權的特殊保護，特定債權人的其他一般性債權并不受本條規定保護。因此，案外人據此提出執行異議和執行異議之訴必須以真實(shí)合法的合同關(guān)系為前提，自然應該將合同效力（包括真實(shí)性、合法性）和合同履行情況作為案件審理范圍。
9、被執行人銀行賬戶(hù)內款項的所有權認定規則？
答：《物權法》第二十三條規定“動(dòng)產(chǎn)物權的設立和轉讓?zhuān)越桓稌r(shí)發(fā)生效力，但法律另有規定的除外?！必泿抛鳛橐环N特殊動(dòng)產(chǎn)，其本身存在無(wú)法辨別的困難，同時(shí)又是一種價(jià)值符號，流通性系其生命。被執行人銀行賬戶(hù)是行使貨幣流通手段的一種方式，在銀行賬戶(hù)發(fā)揮其流通功能的情形下，賬戶(hù)內貨幣的占有與所有高度一致，只要貨幣合法轉入即屬于法律規定的合法交付行為，所有權自交付時(shí)發(fā)生轉移。但法律、行政法規、規章和最高人民法院司法解釋有特殊規定，應按照規定執行。
10、購買(mǎi)商品房的消費者是否可以提出執行異議之訴？
答：根據《物權法》第三十條的規定，開(kāi)發(fā)商因合法建造而對開(kāi)發(fā)項目擁有所有權。開(kāi)發(fā)商作為被執行人的，執行法院有權對其原始取得所有權的房屋進(jìn)行執行。而根據《最高人民法院關(guān)于建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權問(wèn)題的批復》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《批復》）第二條的規定，符合條件的購買(mǎi)商品房的消費者的過(guò)戶(hù)請求權已經(jīng)從普通債權轉化為物權期待權，可以阻卻對其購買(mǎi)商品房的執行行為。消費者以該物權期待權主張停止執行的，可以提出執行異議之訴。但消費者不反對執行法院對房屋的執行行為，僅要求就已繳納的購房款優(yōu)先受償的，不應通過(guò)執行異議之訴處理，而是通過(guò)執行分配方案異議程序獲得救濟。
由于《批復》對確定消費者權利成立的條件限制較寬，又不要求其實(shí)際占有房屋，人民法院在審理執行異議之訴案件中必須對相關(guān)的買(mǎi)賣(mài)合同的真實(shí)有效和消費者身份從嚴把握。購房者除應辦理預售登記外，還應具備以下條件：（1）具有消費者身份?！杜鷱汀返牧⒎康氖菫楸Ｗo相對弱勢的消費者的生存利益，故完全為投資經(jīng)營(yíng)需要購買(mǎi)房屋、商鋪的購房戶(hù)和購買(mǎi)房屋的企事業(yè)單位不屬于批復所指的消費者；（2）為購買(mǎi)商品房與房地產(chǎn)公司簽訂真實(shí)有效的買(mǎi)賣(mài)合同。購買(mǎi)二手房、小產(chǎn)權房的不能適用這一批復；（3）消費者支付的款項（包括按揭貸款）應超出應付款的50%；（4）消費者仍應按照商品房預售合同履行相應的付款義務(wù)，所付款項應作為被執行人的責任財產(chǎn)。消費者拒絕履行相應付款義務(wù)的，開(kāi)發(fā)商有權解除合同或者由申請執行人代位提出解除合同并退還購房款的請求，從而恢復對房屋的執行。
三、關(guān)于執行分配方案異議之訴
11、執行分配方案異議之訴的訴訟主體如何確定？
答：根據最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執行程序若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《執行程序司法解釋》）第二十五條、第二十六條的規定，依分配方案異議之訴的原告為對財產(chǎn)分配方案提出異議的債權人或者被執行人，被告為對分配方案異議提出反對意見(jiàn)的債權人或者被執行人，且債權人、被執行人對財產(chǎn)分配方案提出異議、對異議提出反對意見(jiàn)應當以書(shū)面形式提出。人民法院可以將沒(méi)有提出反對意見(jiàn)的其他債權人或者被執行人列為第三人參加訴訟。
12、原告提出執行分配方案異議之訴的事由包括哪些？
答：根據最高法院執行局負責人有關(guān)《執行程序司法解釋》答記者問(wèn)的解答，債權人、被執行人可以提出異議的范圍包括分配方案所確定的債權及其數額多少、受償順序。因此，執行分配方案異議之訴提起的法定事由包括執行分配方案中債權是否存在、債權的數額和受償順序三種。生效法律文書(shū)已對債權數額、優(yōu)先受償權作出認定的，不得對該債權是否存在以及債權數額、優(yōu)先受償權是否存在提出執行分配方案異議之訴。
13、已經(jīng)起訴或申請仲裁但尚未取得執行依據的普通債權人能否以其債權應列入而未列入執行分配方案而提出執行分配方案異議之訴？
答：此類(lèi)普通債權人因其債權尚未獲得執行依據，不涉及其與其他債權人、被執行人在分配方案上的實(shí)體爭議，而僅為程序上能否參與分配方案的程序爭議，是對于執行機構制作分配方案的方法和程序有異議，不屬執行分配方案異議之訴，可以依據《民事訴訟法》第二百二十五條之規定提出異議，由執行機構審查決定。
14、執行分配方案作出后，當事人不服提起分配方案異議之訴，并獲得勝訴判決，執行機構再次制作執行分配方案期間，又有獲得執行依據的債權人以及其他優(yōu)先權出現并申請參與分配，原債權人能否提出執行分配方案異議之訴？
答：應由執行機構決定新的債權人能否參與分配。如果執行機構決定新的債權人參與分配，原債權人對新的債權人參與分配有異議，屬于對執行機構制作分配方案的程序提出異議，不屬執行分配方案異議之訴的審理范圍。原債權人對新的債權人的債權及其數額多少、受償順序提出異議，可以提出執行分配方案異議之訴。
15、執行分配方案異議之訴的審判組織如何確定？
答：當事人對債權是否存在有爭議，應適用普通程序審理。當事人僅對債權數額或受償順序有爭議，可以適用簡(jiǎn)易程序審理。
16、執行分配方案異議之訴是否必然中止全案執行？
答：《執行程序司法解釋》第二十六條規定“訴訟期間進(jìn)行分配的，執行法院應當將與爭議債權數額相應的款項予以提存”，根據反面解釋?zhuān)瑢o(wú)爭議債權可以繼續執行。故在執行分配方案異議訴訟期間，可繼續執行原分配方案，但應當將與訴訟爭議的債權數額相應的款項予以提存。
17、執行分配方案異議之訴案件審理過(guò)程中是否可以調解？
答：執行分配方案異議訴訟中，當事人可以通過(guò)調解方式解決爭議，但調解結果應當經(jīng)參加訴訟的當事人同意，并不得損害其他未參加訴訟的債權人或者被執行人的利益。
18、執行分配方案異議之訴如何判決？
答：人民法院經(jīng)審理認為債權人或被執行人對執行分配方案提出的異議缺乏足夠的事實(shí)和法律依據的，應當駁回其訴訟請求；認為債權人或被執行人對執行分配方案提出的異議有事實(shí)和法律依據的，應當在判決主文中寫(xiě)明：（一）確認原告的債權數額和分配順位，或者確認某項債權不存在或實(shí)體上喪失分配資格（根據訴訟請求不同而不同）；（二）由執行機構重新制作分配方案。
19、在處理分配方案異議以及審理分配方案異議之訴時(shí)，審判機構和執行機構的職權范圍如何界定？
答：債權人或債務(wù)人在執行分配程序中的異議包括程序異議和實(shí)體異議。程序異議是指債權人或者債務(wù)人認為執行法院在分配程序中存在違法行為或者不當行為，向執行法院請求救濟的情形。如認為執行法院不應當適用參與分配程序而適用，債權人的債權應當列入分配方案而沒(méi)有列入等。此類(lèi)異議，異議人應當依據《民事訴訟法》第二百二十五條的規定提出執行行為異議，由執行法院進(jìn)行審查并作出裁定。對執行法院的裁定不服的，可以請求上一級人民法院復議。該項工作由執行機構負責。
實(shí)體異議是指債權人或債務(wù)人對于分配方案所載各債權人債權的真實(shí)性存在異議，或者對應當分配的債權數額、分配順位存在異議，而向執行法院聲明的情形。對已有實(shí)體異議，執行法院不作審查，而是通知有利害關(guān)系的其他債權人、債務(wù)人。如果相關(guān)債權人或者債務(wù)人反對異議，則由異議人以反對異議的債權人或債務(wù)人為被告直接向執行法院提起分配方案異議之訴。
20、執行分配方案異議之訴涉及未獲得執行依據的抵押權的，抵押合同約定抵押金額為本金、利息及其他實(shí)現債權的費用，抵押登記時(shí)僅登記本金數額，應以何為準？
答：《物權法》第一百七十三條規定，擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產(chǎn)和實(shí)現擔保物權的費用。但實(shí)踐中，有的登記部門(mén)操作不夠規范，在辦理房地產(chǎn)抵押登記時(shí)，會(huì )發(fā)生登記范圍與合同約定不一致的情況，如合同中約定擔保范圍包括主債權、利息、違約金、實(shí)現擔保物權的費用等，但在相關(guān)登記證明或他項權證上卻載明擔保范圍僅為本金。結合上述《物權法》對擔保范圍的規定，在合同各方意思表示真實(shí)、一致且內容合法的情形下，不能因不規范的行政行為而影響當事人實(shí)體權益的實(shí)現。在合同已作約定，且主債權本金已經(jīng)合法登記的情況下，登記效力應及于合理的利息、違約金等其他費用，申請人可以在據以登記的擔保合同約定的范圍內依法享有優(yōu)先受償權。但最高額抵押以及抵押權人對登記內容與合同約定不一致有過(guò)錯的，仍應當以登記為準。
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