[案例]甲向A公司借款200萬(wàn)元，將其名下房產(chǎn)抵押給A公司，并辦理了抵押登記手續。在該債務(wù)未清償的情況下，房管部門(mén)工作人員在A(yíng)公司未向其出具任何手續的的情況下，將該抵押登記非法注銷(xiāo)（該房管部門(mén)工作人員已向檢察機關(guān)自首）。而后，甲又將該房產(chǎn)抵押給B銀行，用作其向B銀行借款400萬(wàn)元的擔保，并同時(shí)辦理了抵押登記。目前，房管部門(mén)不動(dòng)產(chǎn)登記簿上記載的抵押權人為B銀行。本案是一起典型的抵押登記被案外人非法注銷(xiāo)后，抵押權能否認定的案例，該抵押權認定與否也直接影響到各方當事人的權益。
筆者認為，A公司與B銀行就涉案房產(chǎn)申請抵押登記的行為，均符合國家規定抵押登記的條件，兩次抵押均辦理了他項權證書(shū)，都是合法有效的抵押。本案的關(guān)鍵問(wèn)題是A公司的抵押登記被案外人違法注銷(xiāo)是否造成其抵押權的喪失?！段餀喾ā芬幎ǖ膿Ｎ餀嘞麥绲那樾沃饕校?、主債權消滅；2、擔保物權實(shí)現；3、債權人放棄擔保物權；4、法律規定擔保物權消滅的其他情形?！段餀喾ā吠瑫r(shí)明確“不動(dòng)產(chǎn)權屬證書(shū)是權利人享有該不動(dòng)產(chǎn)物權的證明。不動(dòng)產(chǎn)權屬證書(shū)記載的事項，應當與不動(dòng)產(chǎn)登記簿一致；記載不一致的，除有證據證明不動(dòng)產(chǎn)登記簿確有錯誤外，以不動(dòng)產(chǎn)登記簿為準?！北景钢?，A公司的抵押登記是在主債權未實(shí)現受償，其亦并未放棄擔保物權的情況下，基于房管部門(mén)工作人員的違法行為而被注銷(xiāo)，A公司在主客觀(guān)方面均應認定為對抵押登記的注銷(xiāo)無(wú)過(guò)錯。A公司與B銀行均對抵押房產(chǎn)辦理了他項權證書(shū)，但不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的抵押權人為B銀行，而該情形是基于房管部門(mén)工作人員在A(yíng)公司未向其出具任何手續的的情況下，將A公司的抵押登記非法注銷(xiāo)而形成的，故本案中的不動(dòng)產(chǎn)登記簿所登記的內容應認定為確有錯誤，A公司和B銀行應當同為本案涉案房產(chǎn)的抵押權人。
《物權法》中規定，同一財產(chǎn)向兩個(gè)以上債權人抵押的，抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償。本案中A公司的抵押權登記在先，因此在受償關(guān)系中，A公司應當享有第一順序優(yōu)先受償權，而B(niǎo)銀行僅能在A(yíng)公司優(yōu)先受償后，方能對抵押房產(chǎn)變現后的剩余價(jià)款優(yōu)先受償,受償不足部分由債務(wù)人甲承擔還款義務(wù)。但是，如果B銀行的債權不能全額受償，基于該損失是由于房管部門(mén)工作人員在履行職務(wù)時(shí)的違法行為而造成的，B銀行可以就其實(shí)際損失向房管部門(mén)請求賠償，房管部門(mén)賠償后可以向直接責任人追償。
?。ㄗ髡邌挝唬航K省泰州市中級人民法院）
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