按我國現有法律體系，反性騷擾不是難題，而是無(wú)解題。
——康振宇
一 現狀與現行法律
調查顯示，71%的女性曾經(jīng)遭到性騷擾（http://hb.qq.com/a/20081017/000423.htm）。我沒(méi)有看過(guò)國家間的統計比較，但我估計中國很可能又一次走在世界前列位列前幾。如此大的一個(gè)問(wèn)題，法律卻難以保護。
直接規定有“性騷擾”的法律法規，級別最高的是2005年修正的《婦女權益保護法》。該法第四十條規定：禁止對婦女實(shí)施性騷擾。受害婦女有權向單位和有關(guān)機關(guān)投訴。這也是我國首次在法律層面提出“性騷擾”的概念。該法五十八條規定，如有性騷擾，可以提請行政處罰或者民事訴訟。
2012年的《女職工職業(yè)保護特別規定》第十一條規定，用人單位應當預防和制止對女職工的性騷擾。該文雖名為《規定》，但是是國務(wù)院制定，總理簽字，實(shí)為條例，層級也不低。
2009遼寧省的《婦女權益保護法實(shí)施規定》第十九條規定：禁止以語(yǔ)言、文字、圖像、電子信息、肢體行為等任何形式對婦女實(shí)施性騷擾。受到性騷擾的婦女有權向當事人所在單位和公安機關(guān)投訴；向當事人所在單位投訴的，單位應當及時(shí)干預、制止；向公安機關(guān)投訴的，公安機關(guān)應當及時(shí)受理并依法處理。此規定當時(shí)在全國走在了前面，首次列舉了一些性騷擾的方式，把電子信息也含在里面，被當時(shí)媒體廣為頌揚。并被其他省所模仿。
上述的三個(gè)是對“性騷擾”直接規定。還有許多其他重要的法律，比如《民法通則》，《侵權責任法》，《精神損害賠償解釋》，《民事訴訟法》，《民事證據規則》等。
這么多法律條紋，管不住一個(gè)“性騷擾”，出來(lái)個(gè)71%女性的被騷擾比率。顯然不用我說(shuō)也是法律有問(wèn)題。就先說(shuō)上面的三個(gè)直接寫(xiě)“性騷擾”的規定，恕我直言，太淺，太嫩。連一個(gè)起碼的問(wèn)題都沒(méi)有解決——什么是性騷擾。
二 什么是性騷擾
1 騷擾與自愿
這是首要問(wèn)題。遼寧省的規定說(shuō)，“禁止任何方式對婦女實(shí)施性騷擾”。這規定別說(shuō)男性不同意，女性恐怕也不認同。就說(shuō)夫妻之間或者戀人之間，哪有不騷擾的道理？這女朋友總也不讓騷擾，要這女朋友何用？這男朋友總也不去騷擾，這男朋友是不是有問(wèn)題？
這里和強奸是一個(gè)道理。同樣一個(gè)過(guò)程，抱了親了睡了，不愿意的話(huà)就是強奸，愿意的話(huà)就是相互享受。意愿是根本區別。
所以，規定在這里缺一句話(huà)，“違背女性意愿”。
PS，“禁止騷擾婦女”，也是很有趣的?！吧倥?，“幼女”，可以隨便騷擾？
2 性
“性”，其本身的含義很簡(jiǎn)單，但是其外延無(wú)限大。人類(lèi)對性的解釋和想象力，表現在日常對話(huà)日常思維或者小說(shuō)歌曲繪畫(huà)電影等等等等，可以說(shuō)無(wú)窮?；氐叫则}擾?？梢允且粋€(gè)動(dòng)作，一句話(huà)，也可以是一個(gè)眼神。而且，同樣一個(gè)行為，有人認為是性騷擾，有人就說(shuō)不是，怎么認定？一個(gè)“求抱抱”，一方覺(jué)得是沒(méi)什么，另一方就有可能認為是性騷擾。再比如“圣誕玫瑰”那電影，男醫生張震給桂綸鎂檢查婦科，張震認為是正常工作，桂綸鎂認為醫生接機猥褻，怎么認定？
有的時(shí)候，性騷擾的目的是為了和對方上床滿(mǎn)足性快感，有的時(shí)候就是滿(mǎn)足觸摸快感如公車(chē)騷擾，有的時(shí)候就是說(shuō)個(gè)段子甚至一個(gè)直視滿(mǎn)足意淫快感。都與“性”有關(guān)，但是怎樣處理？
3 方式與程度
遼寧省的規定在方式這里的規定倒是不錯，用了一個(gè)“等”字，而且很顯然是“等外等”。但是對程度卻沒(méi)有規定。不過(guò)這個(gè)地方倒也確實(shí)難以規定。男女之間的事情非常微妙。前一天兩人還睡在一起，第二天變心了說(shuō)個(gè)葷段子就硬說(shuō)是性騷擾也不是沒(méi)有可能。怎樣處理？
4 男性被性騷擾
和強奸罪一樣，男性的權利又一次失位了。女人強奸男人的新聞都常見(jiàn)諸報端，有時(shí)都不用給男人下藥。女人騷擾男人更是絕不鮮見(jiàn)。法律無(wú)視，豈有此理。其他國家如美國和歐盟的規定對被騷擾者都不區分男女，我國何時(shí)拿來(lái)？
而且，這里還有很強的性別歧視的味道。被歧視的不是男性，恰恰是女性。女性主動(dòng)追求性快感的權利和能力，從另一個(gè)角度被忽略了。
還有，男性被同行騷擾，更是個(gè)問(wèn)題。
三 法律缺陷
1 性騷擾的認定
如我上述，人們對性的想象力無(wú)窮無(wú)盡，所以想要把性騷擾的情形全部寫(xiě)進(jìn)規定顯然不現實(shí)。這種情況下，裁判者對個(gè)案的認定才是根本的解決辦法。然后公布一些案例集做參考。但是我國并非判例法國家，法官個(gè)人考慮其職業(yè)風(fēng)險一般不喜歡創(chuàng )設判例。造成的結果就是一些情況不被法官裁判所認可。
2 證明
正是這個(gè)問(wèn)題導致了性騷擾一道無(wú)解題。出現了性騷擾，訴至法院，怎么證明？職業(yè)中的性騷擾，往往都是沒(méi)其他的人的房間中一對一，沒(méi)有任何書(shū)證物證，怎么舉證？有人提議說(shuō)偷錄，但如果騷擾是突發(fā)，怎么辦？況且偷錄本身有一定心理和技術(shù)要求。即使女方具備的偷錄的條件，男方上來(lái)不說(shuō)話(huà)直接動(dòng)手，怎么辦？而且那些隨時(shí)隨地的小騷擾，怎么辦？
舉證難正是反性騷擾難的根本問(wèn)題。
證據種類(lèi)中倒是有當事人陳述，原告陳述也是證據一種?？墒潜桓婵梢院?jiǎn)單否認。就算是法官內心認定了被告在說(shuō)謊確實(shí)騷擾了，可是換一個(gè)人甚至換一個(gè)法官都有可能是另一個(gè)想法。于是法官也不愿意對此自由心證自由裁量，原因是中國法官長(cháng)期以來(lái)威信以及獨立審判地位缺乏。導致的結果就是證據不足駁回訴訟請求。
3 賠償
即使是費了很大勁贏(yíng)了官司，賠償往往了了，這更令人齒冷。公布出的那幾個(gè)性騷擾勝訴，賠償額只是一兩千。官司結束了之后原告反而要換工作換手機號。這也是被騷擾了卻不愿意打官司的直接原因。結果就是縱容了騷擾的變本加厲。
四 解決辦法
1 認定
搜集編制一些性騷擾的案例，予以公布，以供法官裁判時(shí)候參考。這種工作通常應該由最高法院完成。當然其他部門(mén)也可以如婦聯(lián)，只是對法官的參照意義沒(méi)有那么強烈。
不過(guò)就算是公布了1000個(gè)相關(guān)案例，轉眼就會(huì )出現第1001個(gè)情況，所以根本還是要放權給法官在個(gè)案中認定。
2 賠償
日本，近日開(kāi)始通過(guò)提高賠償金的方式懲治“色狼”：一個(gè)強吻的罰金為240萬(wàn)日元（約18萬(wàn)人民幣），而要求女職員同去旅館開(kāi)房間的罰金則是300萬(wàn)日元（http://news.sina.com.cn/w/2004-06-29/09082937392s.shtml）。我認為可以學(xué)習。只有重罰，才有嚴厲的警示作用。
3 舉證
當一個(gè)案子沒(méi)有其他證據只有原告被告一比一陳述的時(shí)候，誰(shuí)說(shuō)實(shí)話(huà)誰(shuí)說(shuō)謊怎么定，是這里的關(guān)鍵。我認為，法庭上判斷一個(gè)人是否說(shuō)謊，相比中國的法官審案，英美的十二人的大陪審團是更好的選擇。陪審團根據自己的判斷認定證言可信與否，公眾的接受程度也許更高，法官也會(huì )免除這方面的職業(yè)責任。
可是這涉及到訴訟根本制度，十年八載看不到希望。按現有制度，也只能是保護法官獨立審判自由心證的權力。但這同樣很難，全面實(shí)現短期看可能性不大。
就是這個(gè)因素，造成的無(wú)解題。導致的結果，性騷擾橫行。
康振宇
2013 11 30 2:38 家中
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