優(yōu)配股權并購方案選擇及實(shí)務(wù)操作中工商、稅務(wù)等相關(guān)法規
了解、分析花旗風(fēng)險投資投資優(yōu)配的股權結構，以便于實(shí)際操作中優(yōu)配轉變成內資或者假外資（殼）?；ㄆ祜L(fēng)險投資優(yōu)配項目的股權結構如下圖所示：
要想把優(yōu)配轉化成純內資或者假外資（殼），目前可行的有兩種方案：
方案一、在海外注冊一家離岸公司，透過(guò)該離岸公司在境外收購開(kāi)曼公司對香港優(yōu)配的股權，股權并購在境外發(fā)生，實(shí)現江蘇優(yōu)配實(shí)際控股股東（開(kāi)曼優(yōu)配）的順利變更。規避?chē)鴥确爆嵉某绦蚣皩徟鞒?。這個(gè)方案關(guān)鍵是在海外搭建一家公司，而這家海外公司的控股股東實(shí)際上就是個(gè)內資企業(yè)，江蘇優(yōu)配的企業(yè)性質(zhì)不發(fā)生改變。所以我把它界定為假外資（殼）并購，我會(huì )在下文中詳細說(shuō)明操作手法。（坦誠：當時(shí)設計這個(gè)方案時(shí)未考慮外管局75號文的影響程度，如要進(jìn)行外匯登記-資本項下，若實(shí)際操作中會(huì )遇到哪些障礙呢？）
方案二、通過(guò)國內內資公司與香港優(yōu)配談判，實(shí)價(jià)購買(mǎi)香港優(yōu)配（或者開(kāi)曼優(yōu)配）對江蘇優(yōu)配的投資。這個(gè)里面涉及審批流程、工商變更、外匯審批、稅款支付等諸多問(wèn)題。因為公司性質(zhì)變更，我把它界定為純內資并購，我會(huì )在下文中詳細說(shuō)明所需要經(jīng)過(guò)的流程。
因為公司股權變更涉及到的問(wèn)題、需要處理的環(huán)節非常復雜。下面我在自己所能提供的知識范圍內對上述的兩個(gè)方案進(jìn)行詳細說(shuō)明并說(shuō)明并購過(guò)程中實(shí)際需要走的流程。
方案三、國內至少兩自然人并購（坦誠：當時(shí)未考慮此種并購方案），這可能是經(jīng)過(guò)高人指點(diǎn)后形成的。猶如神來(lái)之筆，令人不敢逼視。
方案一（假外資并購）詳解：
并購環(huán)節中（不涉及資源、經(jīng)營(yíng)整合）最為關(guān)鍵的一點(diǎn)是確定目標公司的交易價(jià)格（書(shū)本上說(shuō)的未來(lái)現金流量折現值法、財務(wù)技術(shù)上的資產(chǎn)評估、價(jià)值評估等已完全失去作用；公司并購中目標公司的價(jià)值更多的是建立在戰略上的評估），確定了雙方都認可的交易價(jià)格后，才有往下進(jìn)一步走下去的可能性，然后就是一個(gè)支付條款、支付形式等細節性的東西。我為什么要著(zhù)重講解此點(diǎn)內容。因為交易價(jià)格也就是我們注冊在海外公司（假設是開(kāi)曼，因為開(kāi)曼公司在香港、美國資本市場(chǎng)融資是被認可的）的注冊資本，該注冊資本也就是支付給花旗投資公司的對價(jià)。
假設南京康眾能籌集到交易款（假設300萬(wàn)美金），通過(guò)請示商務(wù)部（前置審批，說(shuō)明并購項目、意圖等信息），獲批后會(huì )從外匯局獲得一個(gè)最高的資本項目下的可利用外匯額度，然后把此外匯打入擬在開(kāi)曼成立的公司（假設是開(kāi)曼康眾），開(kāi)曼康眾由南京康眾100%控股，最終實(shí)現香港優(yōu)配的股權全數被開(kāi)曼康眾購買(mǎi)，最終的股權結構如下圖所示：
通過(guò)如上操作，江蘇優(yōu)配的最終控股股東變成了南京康眾。在開(kāi)曼注冊一家公司比較容易，具有完全的可行性（費用、注冊條件、但有一條公司董事必須每年到現場(chǎng)開(kāi)一次股東會(huì )議），因為在開(kāi)曼注冊，為我們下一步繼續在資本市場(chǎng)上融資提供了平臺。下面我們要探討的問(wèn)題有兩個(gè)：
1、南京康眾能籌集到的資金能否達到花旗風(fēng)投所確定的金額；
2、南京康眾籌集的款能否被商務(wù)部審批同意，資本項目下的資金能流出多少。有這種可能，花旗要價(jià)300萬(wàn)，南京康眾也籌集到300萬(wàn)，但商務(wù)部只批準了250萬(wàn)的額度，另外的50萬(wàn)怎么走出去，需要考慮一下。解決辦法一、加強在商務(wù)部、外管局的公關(guān)能力；是在不行只能通過(guò)地下錢(qián)莊或者借助別的公司資金賬戶(hù)把資金打到花旗認可的賬戶(hù)中（這個(gè)想法現在看來(lái)，是錯誤的）。
透過(guò)如上操作，可以規避的事項有：
1、企業(yè)并購重組的所得稅；
2、公司的工商變更（因為公司的一層極股東還是香港優(yōu)配）；
3、商務(wù)部、外經(jīng)貿委的審批；
4、外管局的外匯注銷(xiāo)；
5、現有的貸款卡資料不需要進(jìn)行相關(guān)的修改及變更；
6、企業(yè)稅收的相關(guān)優(yōu)惠政策（免交城建稅、地方教育費附加等）；
7、其他暫未考慮到的事項；
在詳細咨詢(xún)、研究海外公司注冊的情況下，我十分肯定能在海外設立一家離岸公司、后期的運作、稅務(wù)報表、年審、備案、納稅情況等都可以在完全的掌控范圍之內。離岸公司注冊的條件也完全可以具備。
在資金籌集一塊，如果能夠通過(guò)銀行信貸的方式獲取到一筆資金的話(huà)（貸款卡開(kāi)始發(fā)揮效果）（這種考慮也是不對的，如果打股東不同意，貸款卡講永遠發(fā)揮不了作用，尤其是股權轉讓過(guò)程中，一切都是個(gè)未知數，作為原投資者來(lái)講，他不可能會(huì )同意目標公司去金融機構貸款），至少能通過(guò)此手段獲得一定的資金支持。
因為南京康眾完全并購了香港優(yōu)配的股權，考慮到江蘇優(yōu)配現有的人才隊伍，無(wú)法完全掌控像山東優(yōu)配這樣具有一定取向性的公司，可以考慮并購完成后，把山東優(yōu)配等難以掌控的企業(yè)作價(jià)打包出售。在出售山東優(yōu)配的股權轉讓協(xié)議中，考慮到是同行業(yè)的競爭對手，在草擬相關(guān)條款時(shí)應注意香港優(yōu)配（即南京康眾）具有一定的掌控力度(可通過(guò)股份、債權、甚至債轉股方式、人事任命等手段強化)避免山東優(yōu)配脫離完全的力量范圍之內。
如果決策層覺(jué)得第一個(gè)方案涉及的環(huán)節太多、風(fēng)險難以掌控的話(huà)，可以考慮純內資并購外資的方式，下面我就對方案二進(jìn)行詳細的解釋?zhuān)?/span>
方案二有兩種可選擇的途徑；
1、內陸公司并購香港優(yōu)配對江蘇優(yōu)配100萬(wàn)美元的股權，這個(gè)項目相對來(lái)說(shuō)資金量、風(fēng)險、難易程度等都容易的多，唯一比較核心的事情是股權轉讓協(xié)議中江蘇優(yōu)配并購價(jià)格的確定及最終交割后相應的審批、工商變更等流程，可以預見(jiàn)此項轉化肯定能完成，只是時(shí)間長(cháng)短而已。
A、外經(jīng)貿委的法規：根據1997年5月28日《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規定》，里面詳細定義了外資并購時(shí)涉及的程序，并購雙方草擬的《股權轉讓協(xié)議》經(jīng)外經(jīng)貿委審批同意后，再進(jìn)行下一個(gè)流程。
B、按照外資并購的規定，要想做到工商變更登記，必須要出具稅務(wù)局對并購事項確認已納稅的證明，此文件和外經(jīng)貿委的批復一樣屬于前置文件。
C、現在到了探討并購事項核心之一要繳納的稅種
A1、因為是整體股權轉讓?zhuān)圆簧婕暗劫Y產(chǎn)轉讓所涉及到的增值稅、營(yíng)業(yè)稅（按行業(yè)、資產(chǎn)性質(zhì)確定），最為主要的稅種之一是所得稅，此方案下無(wú)法規避企業(yè)所得稅，按照財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財稅[2009]59號有關(guān)文件的分析研究，對并購收益是要繳納企業(yè)所得稅的（出讓方有納稅義務(wù)）。
A2、印花稅（針對股權交易合同中的交易金額進(jìn)行征稅、雙向征稅）
A3、其它暫未考慮到的稅種（如果有的話(huà)金額也不會(huì )太大）
D、接下來(lái)的就是材料齊全下的工商變更（總部、分公司）
E、外匯核銷(xiāo)
F、其它證件的變更（財政、組織機構代碼證、統計登記證等）
說(shuō)明一下。此項方案可以鑲嵌方案一中部分結構設計，即在海外注冊一家公司，只單獨收購或者吸收合并香港優(yōu)配對江蘇優(yōu)配的100萬(wàn)美元的股權。
2、內陸公司并購整體香港優(yōu)配的股權，這樣間接的內陸公司全部控股山東優(yōu)配、浙江、江蘇、北京、上海優(yōu)配全部股權，所有要經(jīng)過(guò)的流程和上面基本類(lèi)似，故不詳細闡述。
在海外注冊公司現在看來(lái)具有很大的效果，無(wú)論是在經(jīng)營(yíng)管理的控制程度、稅務(wù)安排、股權轉化等諸多方面具有很大的合理性。尤其當企業(yè)走到一定發(fā)展階段以后，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與資本進(jìn)行接軌，企業(yè)的價(jià)值很大程度上就和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)逐漸脫鉤了。
方案三、國內兩個(gè)自然人以上股東受讓優(yōu)配江蘇股權。
方案三的并購順序和方案二的基本上一樣，在外匯局購付匯核準件上有些差異。自然人并購時(shí)要在目標公司注冊地所在的外管局審批；而國內公司并購時(shí)是在收購公司注冊地外管局審批。
整個(gè)江蘇優(yōu)配、北京優(yōu)配并購完成后，現在回過(guò)頭來(lái)反思當時(shí)的并購方案，仍有許多值得改進(jìn)的地方，就我個(gè)人而言，當時(shí)在研究許多材料的基礎上，得出上面的并購方案已經(jīng)非常不容易。當實(shí)際操作以后，我覺(jué)得迅速的提高了。簡(jiǎn)要的說(shuō)一下當時(shí)欠考慮的情形：
1、股權轉讓資金的進(jìn)出問(wèn)題，中倫律師事務(wù)所作為專(zhuān)業(yè)的并購中介機構，給出的《優(yōu)配賬戶(hù)監管協(xié)議》即ESCROW協(xié)議，當時(shí)確實(shí)不知道，這個(gè)協(xié)議可以說(shuō)是一條龍的方案。當然國內很多的金融機構都沒(méi)有經(jīng)辦過(guò)如此業(yè)務(wù)，還好分別找到了華夏銀行南京分行大行宮支行、光大銀行北京德勝門(mén)支行。陳虹主任、梁蘊經(jīng)理。
2、非上市公司股權的估值。當時(shí)考慮到很多種方法，至于花旗風(fēng)投得出的282萬(wàn)+ 707萬(wàn)就算江蘇、北京的股權轉讓價(jià)；有機會(huì )的向GORDEN lam 求證一下，他們的評估方式。
3、沒(méi)想到《優(yōu)配股權轉讓協(xié)議》制作的如此嚴謹細密，還有很多的前提條件，制定了詳細的并購結果路線(xiàn)圖（可通過(guò)先決條件來(lái)發(fā)現）。
4、沒(méi)想到分公司變更各地差異如此的大，各地執行的尺度也有很大的差異?？梢灶A見(jiàn)江蘇優(yōu)配的工商、稅務(wù)、組織機構代碼證變更講逐步完成。
5、優(yōu)配的股權體系不像我想象的那么簡(jiǎn)單，其實(shí)除了CVCI外、還有很多FOUND、個(gè)人股東。我將永遠不去深究這些源頭性的東西。
6、稅務(wù)部門(mén)、外管局部門(mén)審核股權轉讓是否公允的主要依據就是所有者權益凈值。購并雙方的稅務(wù)處理后來(lái)看起來(lái)好像也沒(méi)那么復雜。當然這其中多謝北京稅務(wù)師事務(wù)所合伙人王駿老師的大力幫助。
7、外匯好像沒(méi)有我想的那么復雜，只要資料齊備，關(guān)系到位（你懂的），拿到外管局購付匯核準件好像也不是太難。同時(shí)進(jìn)一步了解了外管局的直接投資外匯系統；不同用戶(hù)的客戶(hù)端。不同的功能模塊。
8、整個(gè)股權轉讓款可以通過(guò)境外部分和非境外部分一起操作來(lái)，這可能說(shuō)是在當時(shí)我沒(méi)考慮到的，一部分通過(guò)外匯形式走掉，另外一部分通過(guò)非外匯部分走掉。中倫律師事務(wù)所作為一家專(zhuān)業(yè)并購律所，可以說(shuō)這方面經(jīng)驗老道。
2010年10月15日
“機會(huì )只留給有準備的人”
“肯做事、能做事、做成事”-能明白這句話(huà)還是需要些磨練的。
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