【分歧】對被告的行為是否構成行政不作為，有兩種不同意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認為，車(chē)輛道路交通安全違法行為的處罰行為與發(fā)放檢驗合格標志行政許可行為系兩個(gè)獨立的行政行為，該案中公安交通管理支隊的行為不構成行政不作為；另一種意見(jiàn)認為，頒發(fā)機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志系公安機關(guān)交通管理部門(mén)的法定職責，本案中吳某在被告指定的車(chē)輛檢查場(chǎng)所已檢測合格，被告應為之發(fā)放合格標志，否則，即構成行政不作為。
【評析】筆者同意第一種意見(jiàn)，該案中公安機關(guān)交通管理部門(mén)的行為不構成不作為，理由如下：
一、《中華人民共和國道路交通安全法》第十三條規定：“對提供機動(dòng)車(chē)行駛證和機動(dòng)車(chē)第三責任強制保險單的，機動(dòng)車(chē)安全技術(shù)檢驗機構應予以檢驗，任何單位不得附加其他條件。對符合機動(dòng)車(chē)國家安全技術(shù)標準的，公安機關(guān)交通管理部門(mén)應當發(fā)給檢驗合格標志。”這個(gè)條文賦予了公安機關(guān)交通管理部門(mén)關(guān)于頒發(fā)檢驗合格標志的行政許可權，同時(shí)這個(gè)條文也告訴我們應當頒發(fā)機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志的基本條件，并明文規定任何單位不得附加其他條件。這里強調的是“單位”。
二、《中華人民共和國行政許可法》第十六條第三款規定“規章可以在上位法設定的行政許可范圍內，對實(shí)施該行政許可作出具體規定。”公安部發(fā)布的《機動(dòng)車(chē)登記規定》第四十條規定：“機動(dòng)車(chē)所有人可以在機動(dòng)車(chē)檢驗有效期滿(mǎn)前三個(gè)月向登記地車(chē)輛管理所申請檢驗合格標志。申請前，機動(dòng)車(chē)所有人應當將涉及該車(chē)的道路交通安全違法行為和交通事故處理完畢，申請時(shí)，機動(dòng)車(chē)所有人應當填寫(xiě)申請表并提交行駛證，機動(dòng)車(chē)交通事故強制保險證，機動(dòng)車(chē)安全技術(shù)檢驗合格證明。”根據上述兩個(gè)條文，公安部發(fā)布的《機動(dòng)車(chē)登記規定》屬于部門(mén)規章，它對《中華人民共和國道路交通安全法》關(guān)于頒發(fā)機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志的行政許可范圍內，做出了具體的規定。
三、公安部發(fā)布的《機動(dòng)車(chē)登記規定》第四十條把“申請前，機動(dòng)車(chē)所有人應當將涉及該車(chē)的道路交通安全違法行為和交通事故處理完畢。”規定為頒發(fā)機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志的前置性條件，因此，在機動(dòng)車(chē)所有人沒(méi)有把涉及被檢驗車(chē)輛的道路交通安全違法行為和交通事故處理完畢前，公安機關(guān)交通管理部門(mén)可以不予頒發(fā)機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志。至于被檢驗車(chē)輛是否有交通安全違法行為，該違法行為能否被處罰，接受處罰的義務(wù)怎么樣才能算履行完畢等問(wèn)題則屬于行政處罰的范疇，它與頒發(fā)機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志這個(gè)行政許可行為是兩個(gè)獨立的行為。
綜上所述，只要是被檢驗車(chē)輛有道路交通安全違法行為和交通事故沒(méi)有處理完畢，就不能被頒發(fā)機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志。結合案例，原告吳某申請發(fā)放車(chē)輛檢驗合格標志前有30多次交通違法行為未處理，不管這30多次的交通違法行為如何認定或者認定是否有問(wèn)題，作為頒發(fā)檢驗合格標志這一行政許可行為，應根據《機動(dòng)車(chē)登記規定》第四十條的規定，不應為原告發(fā)放機動(dòng)車(chē)檢驗合格標志，因此，該案中的交通管理部門(mén)不存在不作為。
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