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【裁判規則】

1．當事人簽訂的合同，履行期限跨越了新的法律法規生效之時(shí)，根據法律適用的基本原則，原則上應適用行為之時(shí)的法律和行政法規的規定認定合同效力，但如果在終審判決作出之前，根據新頒布的法律、行政法規的規定認定合同有效而根據原有法律、行政法規認定無(wú)效的，根據從寬例外、持續性行為例外的基本法理，應適用新頒布的法律、行政法規的規定認定合同效力。

2．《合同法司法解釋一》第4條規定，合同法實(shí)施以后，人民法院確認合同無(wú)效，應當以全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。但在法律、行政法規沒(méi)有規定，而相關(guān)行政主管部門(mén)制定的行政規章涉及社會(huì )公共利益保護的情形下，可以以違反《合同法》第52條第4項的規定、損害社會(huì )公共利益為由確認合同無(wú)效。

【規則理解】

一、法不溯及既往原則的理解與適用

（一）法不溯及既往原則概述

任何規范性法律文件都有一定的效力范圍。從時(shí)間上看，法律自施行之日起生效，到被廢止時(shí)失效，對于其生效之前的事實(shí)不具有約束力，即法不溯及既往。法律是否溯及既往應以其所約束的事實(shí)發(fā)生時(shí)間及該事實(shí)法律效果延續時(shí)間與法律施行的時(shí)間先后為依據。

法不溯及既往體現了對法律主體信賴(lài)利益的保護，是一項基本法律原則，《中華人民共和國立法法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《立法法》）第93條關(guān)于“法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章不溯及既往”的規定即為法不溯及既往原則的體現。需要注意的是，《立法法》將本條規定置于“適用與備案”一章，說(shuō)明其是關(guān)于法律適用的規定，并非立法的規定。規范性法律文件可以自行規定其是否具有溯及力。

（二）法不溯及既往原則的適用規則

根據《立法法》第93條的規定，適用法律時(shí)，除非規范性法律文件明確規定其具有溯及力，否則不適用于其施行前的法律事實(shí)。在司法實(shí)踐中要注意以下三個(gè)問(wèn)題：

1.《立法法》第93條規定：“法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章不溯及既往，但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作的特別規定除外?！倍幏缎苑晌募P(guān)于其溯及既往的“特別規定”是否系“為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作”，屬于立法者立法時(shí)審查判斷的范圍，一般不屬于人民法院的司法審查的范圍，只要規范性文件中有此類(lèi)規定，就應當適用新法。

2.《立法法》第93條與《合同法》第52條第5項的關(guān)系問(wèn)題。依據《立法法》第93條的規定，在適用所有的規范性法律文件時(shí)，包括法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，都應遵守法不溯及既往原則，但有特別規定的除外。如果除法律、行政法規之外的規范性文件有關(guān)于其溯及既往的特別規定，而且依據該規定適用新法將導致認定合同為無(wú)效合同，應如何處理？筆者認為，《立法法》和《合同法》均為全國人民代表大會(huì )制定的法律，法律效力位階相同，但依據特別法優(yōu)先于一般法的法律適用原則，這種情形下應當優(yōu)先適用作為特別法的《合同法》的規定，只有違反法律、行政法規的強制性規定時(shí)，合同才能認定為無(wú)效。

3.法不溯及既往是法律適用的一般原則，但如果在任何情況下都嚴格遵守該原則，則有可能違背有關(guān)法律的立法意旨，產(chǎn)生不良的社會(huì )效果。有學(xué)者根據《立法法》第93條的規定，認為在法不溯及既往原則下，適用法律時(shí)應當堅持有利例外原則，即為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作的特別規定除外。但是從文意上看，此項但書(shū)規定僅涉及在相關(guān)規范性法律文件已經(jīng)從“更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益”的角度出發(fā)，作出了“特別規定”的情形下如何適用法律的問(wèn)題。在沒(méi)有相關(guān)法律規定的情形下，如何貫徹法不溯及既往原則，是否亦存在例外情形呢？筆者認為，應當充分考慮相關(guān)法律的立法意旨、國家政策、法律適用的社會(huì )效果及該原則與其他法律原則的平衡等角度進(jìn)行分析判斷。

就認定合同效力而言，人民法院在判斷是否適用法不溯及既往原則時(shí)，通常需要考慮保護交易安全、鼓勵交易、合同自由以及保護公共利益等因素，在司法實(shí)踐中形成了從寬例外、持續性行為例外兩個(gè)基本原則。

從寬原則是指，在確認合同效力時(shí)，合同成立于《合同法》實(shí)施之前，但如適用合同成立時(shí)的法律該合同無(wú)效，而適用《合同法》該合同有效的，適用《合同法》。即在認定合同效力的問(wèn)題上，人民法院應從寬把握合同的生效要件，只要合同符合舊法或者《合同法》規定的生效要件，即可認定為有效。

在依據舊法合同無(wú)效，依據新法合同有效的情況下，《合同法》即產(chǎn)生溯及既往的效力，適用于其實(shí)施之前已經(jīng)訂立的合同?！逗贤ㄋ痉ń忉屢弧返?條關(guān)于“人民法院確認合同效力時(shí)，對合同法實(shí)施以前成立的合同，適用當時(shí)的法律合同無(wú)效而適用合同法合同有效的，則適用合同法”的規定就是從寬原則的體現。適用從寬原則時(shí)，應注意三個(gè)問(wèn)題：

第一，該原則僅適用于合同效力問(wèn)題。

第二，只適用于合同訂立于《合同法》實(shí)施之前，且在《合同法》實(shí)施之時(shí)尚未履行完畢的情形，如果合同訂立于《合同法》實(shí)施之后，則應當適用《合同法》的規定，不存在溯及既往的問(wèn)題；如果合同在《合同法》實(shí)施之時(shí)已經(jīng)履行完畢，由于合同關(guān)系已經(jīng)消滅，亦無(wú)適用《合同法》之必要。

第三，從寬原則僅適用于人民法院對合同效力尚未作出生效法律文書(shū)的情形，如果《合同法》實(shí)施時(shí)合同已經(jīng)被生效法律文書(shū)確認為無(wú)效，從維護生效裁判既判力和法律關(guān)系的安定性的角度考慮，則無(wú)必要再適用從寬原則。

最高人民法院指導性案例裁判規則理解與適用·合同卷一第二章合同效力持續性行為例外原則是指，合同訂立于《合同法》實(shí)施之前，但合同約定的履行期限跨越至《合同法》實(shí)施之日的，關(guān)于合同履行問(wèn)題，適用《合同法》的規定。法律行為依據其延續時(shí)間的長(cháng)短，可以分為瞬間性法律行為和持續性法律行為。

瞬間性法律行為在時(shí)間上表現為一個(gè)時(shí)點(diǎn)，一般不會(huì )跨越新舊法實(shí)施的兩個(gè)時(shí)間段?！逗贤ㄋ痉ń忉屢弧返?條關(guān)于“合同成立于合同法實(shí)施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實(shí)施之日或者履行期限在合同法實(shí)施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規定”的規定即是持續性行為例外原則的體現。

從寬例外原則和持續性行為例外原則體現了在合同效力和履行問(wèn)題上優(yōu)先適用《合同法》的立法精神，這與我國經(jīng)濟體制改革，建立和完善市場(chǎng)經(jīng)濟體系的政策相適應。從計劃經(jīng)濟走向市場(chǎng)經(jīng)濟的過(guò)程，就是不斷放寬對經(jīng)濟的管制，為民事主體的交易行為松綁，越來(lái)越尊重民事主體意思自治的過(guò)程。

在《合同法》實(shí)施之前，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》《中華人民共和國技術(shù)合同法》以及《民法通則》對合同無(wú)效的規定過(guò)于泛濫，不僅不利于保護當事人的權益，造成法律關(guān)系不穩定，而且與我國建立社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制的政策相背。在《合同法》實(shí)施后，堅持從寬例外原則和持續性行為例外原則，體現了保護交易、尊重當事人意思自治、減少公權對私權的干預的價(jià)值取向。

二、合同違反強制性規定時(shí)的效力認定

《民法總則》第153條規定：“違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無(wú)效，但是該強制性規定不導致該民事法律行為無(wú)效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無(wú)效?！薄逗贤ā返?2條第5項規定，違反法律、行政法規的強制性規定的合同無(wú)效。上述規定是當事人主張合同無(wú)效較為常用的法律依據之一，也是人民法院在法律適用中面臨的一個(gè)難點(diǎn)，司法實(shí)踐中爭議較大。適用該項規定時(shí)應注意以下幾個(gè)問(wèn)題。

1.強制性規定不依當事人的意思而排除其適用，體現了法律的強制力，是與任意性規定相對應的法律概念。法律規范分為強制性規范和任意性規范。任意性規范的目的是引導、規范民事主體的行為，并不具備強制性的效力，民事法律行為與任意性規范不一致的，并不影響其效力。

任意規范體現的是法律對民事法律行為的一種指引，當事人可以選擇適用，也可以選擇不適用；任意性規定是只有在當事人沒(méi)有作出意思表示，或者意思表示不明確時(shí)才適用的規定，具有補充適用的特點(diǎn)。強制性規范體現的是法律基于對國家利益、社會(huì )公共利益的考量，是對私人意思自治領(lǐng)施加的一種限制；民事主體在實(shí)施民事法律行為時(shí)必須服從這種對行為自由的限制，否則會(huì )導致對國家利益、社會(huì )公共利益的侵害，從而被判定無(wú)效。

強制性規定的效力優(yōu)先于當事人意思表示的效力，違反強制性規定的法律行為將依據該規定產(chǎn)生相應的法律效果，但并非違反強制性規定的法律行為均不按當事人的意思發(fā)生法律效力?！暗窃搹娭菩砸幎ú粚е略撁袷路尚袨闊o(wú)效的除外”。依據對民事行為效力的影響不同，強制性規定可以分為效力性強制性規定和管理性強制性規定?！逗贤ㄋ痉ń忉尪返?4條規定：“合同法第五十二條第（五）項規定的‘強制性規定’，是指效力性強制性規定?！惫手挥羞`反效力性強制性規定的合同才無(wú)效。違反管理性強制性規定，當事人可能受到行政或刑事處罰，但其行為效力一般不受影響。

2.法律的效力位階不同，對合同效力的影響亦不同?！逗贤ㄋ痉ń忉屢弧返?條規定：“合同法實(shí)施以后，人民法院確認合同無(wú)效，應當以全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據?！惫手挥羞`反全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規中的強制性規定，合同才無(wú)效。

強制性規定既可以規定在法律、行政法規中，也可以規定地方性法規和部門(mén)規章中，但地方性法規、部門(mén)規章的制定程序相對簡(jiǎn)單，制定部門(mén)在國家機關(guān)的級別較低，我國目前還存在地方保護主義和保護部門(mén)利益的情形，地方性法規和部門(mén)規章中不適當地否定合同效力的情形仍可能存在。最高人民法院發(fā)布司法解釋規定只能依據全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規認定合同無(wú)效，有利于防止合同無(wú)效的泛濫、對私權的肆意干涉和隨意毀約的行為，有利于塑造一個(gè)誠實(shí)守信的社會(huì )環(huán)境。

3.此項規定與損害公益導致合同無(wú)效的關(guān)系。在某些情況下，法律、行政法規的強制性規定所保護的正是公共利益。故某一合同在違反法律、行政法規的效力性強制性規定的同時(shí)，可能也損害了公共利益，出現法規競合的情形。由于違反法律、行政法規的強制性規定較易判斷，而公共利益的內涵和外延較為模糊，其界定比較困難，故這種情形下，人民法院一般會(huì )適用《合同法》第52條第5項的規定。

如果當事人訂立的合同僅違反地方性法規和部門(mén)規章的強制規定，法律、行政法規沒(méi)有相關(guān)規定，則需要判斷該合同是否損害公共利益，如果損害公共利益，則可適用《合同法》第52條第4項的規定，認定合同無(wú)效。應當注意的是，公序良俗同樣體現國家對民事領(lǐng)域意思自治的一種限制?！睹穹倓t》第153條第2款即規定：“違反公序良俗的民事法律行為無(wú)效”。

對于公序良俗行為可以類(lèi)型化，如果發(fā)現待決案件的事實(shí)與其中某一類(lèi)型相符，即可判定該行為無(wú)效。違反公序良俗類(lèi)型包括但不限于：一是危害國家政治、經(jīng)濟、財政、稅收、金融，治安等秩序類(lèi)型；二是危害家庭關(guān)系行為類(lèi)型；三是違反性道德行為、人權和人格尊重行為類(lèi)型；四是限制經(jīng)濟自由行為類(lèi)型；五是違反公正競爭行為、消費者保護、勞動(dòng)者保護行為類(lèi)型。