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本來(lái)法律的適用屬于法律問(wèn)題，如果雙方當事人對于適用哪國法律有爭議，應該歸納為法律爭點(diǎn)，本不屬于事實(shí)范疇，所以更談不上證據調查，但因外國法需要查明，在某種程度上借用了證據調查的方式來(lái)處理，所以我們在證據調查篇中提一下這個(gè)問(wèn)題。

外國法的查明方式之一是當事人提供。

比如一方當事人提供了外國的某個(gè)判例，作為法律規范，主張適用。如果對方當事人對其真實(shí)性有異議，那么法庭接下來(lái)要考慮的是如何驗證判例的真實(shí)性，是否需要公證認證，還是通過(guò)網(wǎng)站查詢(xún)，或者法律專(zhuān)家作證等等。如果對方當事人對其合法性提出異議，主張該判例已經(jīng)被上級法院推翻，形成了新的判例規則，那么查明的方向又要圍繞是否存在新的判例規則展開(kāi)。如果對方當事人對判例的關(guān)聯(lián)性有異議，認為判例的情形與本案不同，不應適用于本案，那么審理的方向又轉為如何運用區分技術(shù)來(lái)判斷該判例規則是否適用于本案的情形，有沒(méi)有更契合本案的判例規則。這個(gè)過(guò)程在很大程度上與舉證質(zhì)證規則較接近。

但應當注意，外國法的查明可由法庭依職權查明，不必非要當事人舉證。

在證據調查過(guò)程中，我們常常容易出現的問(wèn)題是沒(méi)有讓當事人把話(huà)講透。在證據調查中，當事人的陳述仍以清楚、完整、具體為基本要求。

比如原告起訴要求被告返還借款10萬(wàn)元。被告抗辯說(shuō)：“我們不是男女朋友嗎？那天你拿錢(qián)給我還說(shuō)'隨便花，花得越多越好’。你們男人都是騙子！”為了證明自己的主張，被告出示了一份微信聊天記錄，其中“不差錢(qián)”和“迷死人不償命”有一段對話(huà)。

經(jīng)一審法院查實(shí)，“不差錢(qián)”就是原告，所以對他做出不利判決。到了二審，原告說(shuō)：“'不差錢(qián)’是我，我也沒(méi)否認啊，我是說(shuō)我和迷死人不償命沒(méi)有這段對話(huà)?！奔幢闼f(shuō)的是謊言，二審法院能認為他是質(zhì)證意見(jiàn)矛盾嗎？恐怕不行。

同樣的情況，如果一審要求原告質(zhì)證意見(jiàn)具體化呢？原告說(shuō)：“'不差錢(qián)’是誰(shuí)？這個(gè)不是我?！钡搅硕?，原告又改口：“我在一審的意思是說(shuō)，我不知道'迷死人不償命’是誰(shuí)，我和她沒(méi)有這段對話(huà)?！痹谶@種情況下，二審法院還會(huì )相信他嗎？

所以陳述的具體化有助于禁反言的適用，應該受到重視。當我們覺(jué)得質(zhì)證方的理由值得考慮時(shí)，還可以引導對方當事人對此進(jìn)行回應，這樣也有助于圍繞爭點(diǎn)的辯論。

作為法官，不知道大家有沒(méi)有遇到這樣的情況？原告陳述事實(shí)經(jīng)過(guò)，被告說(shuō)，根據證據規則的規定，當事人陳述沒(méi)有其他證據印證，不應采信。原告接著(zhù)申請證人出庭，被告又說(shuō)，根據證據規則的規定，證人與一方當事人有利害關(guān)系，其證言不應單獨采信。

被告說(shuō)得對不對？被告每句話(huà)分開(kāi)講都對，但證據規則說(shuō)當事人陳述和有利害關(guān)系證人證言都不得單獨采信，需要印證，現在當事人陳述和證人證言吻合了，法官到底應該采信還是不采信呢？

如果我們對證人的身份過(guò)于苛責，一概做出證明責任判決，實(shí)際是對證據規則的誤讀。因為關(guān)鍵事實(shí)的證人往往是與一方當事人有利害關(guān)系。長(cháng)輩彌留之際，常常是子女在身邊；洽談業(yè)務(wù)時(shí)，常常是銷(xiāo)售員在現場(chǎng)。如果他們不能作證，誰(shuí)還能證明事實(shí)呢？西方法諺有云：法律不強人所難。這時(shí)候，我們更應該做的是充分領(lǐng)會(huì )規則的內涵，提高審理技巧。

首先，要根據民事訴訟法的規定，要求當事人本人或證人簽署如實(shí)陳述的保證書(shū)。你得嚴肅地告訴證人作偽證的法律后果，給他心理壓力。

其次，可以務(wù)實(shí)選擇證人的作證方式。需要采用隔離作證的，可以先就相關(guān)問(wèn)題詢(xún)問(wèn)當事人本人/證人，然后詢(xún)問(wèn)證人/其他證人，以茲比對。根據審理需要，也可以要求證人當庭對質(zhì)，以觀(guān)強弱。兩者可以按照個(gè)案實(shí)際，靈活運用。

最后，發(fā)問(wèn)要注重細節，不要放過(guò)任何一個(gè)細節，關(guān)鍵問(wèn)題可以反復問(wèn)，而且要出其不意地問(wèn)，不要放過(guò)任何一個(gè)矛盾的陳述，跟進(jìn)追問(wèn)，往往細節決定成敗。

我給大家舉個(gè)例子。在一個(gè)專(zhuān)利侵權案中，原告主張，被告未經(jīng)原告許可，擅自生產(chǎn)、銷(xiāo)售、許諾銷(xiāo)售侵犯原告享有專(zhuān)利權的連接器，請求判令被告停止侵權、賠償損失。被告辯稱(chēng)，我的連接器有合法來(lái)源，是朋友送的，所以不應承擔賠償責任，案件的爭點(diǎn)就在于被告的連接器是不是受贈獲得，這涉及到被告是不是要承擔賠償責任。為此被告申請證人出庭作證。在交叉盤(pán)問(wèn)階段，原告代理人先對被告法定代表人盤(pán)問(wèn)，隨后同樣的問(wèn)題對證人進(jìn)行盤(pán)問(wèn)，問(wèn)題涉及很多細節，包括證人向被告法定代表人交付連接器的具體時(shí)間、地點(diǎn)，證人是否駕駛車(chē)輛，何種車(chē)輛，在場(chǎng)人員如何，天氣情況如何，證人穿著(zhù)如何，雙方是否抽煙，連接器的包裝盒外觀(guān)如何，內部擺放狀態(tài)如何等等。通過(guò)上述大量細節性盤(pán)問(wèn)，法庭發(fā)現被告法定代表人和證人的陳述基本吻合，最終認定證言屬實(shí)。

這里需要注意的是，由于不同的人記憶力不同，因此，不能要求他們對過(guò)程形成完全相同的記憶，如果不是什么特殊情況，兩人的證言完全相同，其真實(shí)性反倒值得懷疑。通過(guò)細節盤(pán)問(wèn)，當事人和證人很難事先準備，如果撒謊，后續將需要更多的謊言來(lái)掩蓋，勢必會(huì )露出馬腳。

理想的證據調查是在爭點(diǎn)整理完畢后，就有爭議的事實(shí)展開(kāi)證明的。然而，根據我們的民事訴訟法，當事人提出主張或者證據并沒(méi)有嚴格的時(shí)效規定，被告不答辯不影響案件的審理，逾期提出證據也會(huì )被采用。在這樣的制度安排下，當事人可以根據訴訟的進(jìn)程，隨時(shí)提出攻擊和防御手段，已經(jīng)整理好的爭點(diǎn)也可能因為新的主張或證據的出現而發(fā)生變化，甚至完全顛覆。因此，在證據調查中，難免會(huì )遇到新的情況，并需要對之前的爭點(diǎn)整理結果作出后續的調整。

比如原告以典當合同為由起訴，要求被告返還典當款100萬(wàn)元，支付1年當期的利息24萬(wàn)元和綜合管理費20萬(wàn)元。被告一看原告沒(méi)有提供放款憑證，于是辯稱(chēng)，雙方雖簽了《典當合同》，但實(shí)際上沒(méi)有履行，所以原告并沒(méi)有實(shí)際出借款項。在證據調查階段，原告的員工找到了轉賬憑證，送到法庭，原告當庭舉證，被告一看轉賬金額是80萬(wàn)元，就不再堅持原告沒(méi)有出借款項，轉而抗辯，原告在借款時(shí)一次性預扣了20萬(wàn)元的綜合管理費，實(shí)際放款80萬(wàn)元，應以此作為本金。原告主張，當時(shí)是足額放款，另20萬(wàn)元是現金支付。此時(shí)，案件的事實(shí)爭點(diǎn)不再是原告是否放款，而是原告當日是否現金出借了另外20萬(wàn)元。接下來(lái)又要圍繞這一事實(shí)來(lái)進(jìn)行證據調查。

證據調查就是這樣，必須緊密?chē)@事實(shí)爭點(diǎn)和證據爭點(diǎn)展開(kāi)，環(huán)環(huán)相扣，詳略得當，動(dòng)態(tài)推演，調查的重點(diǎn)是要以爭點(diǎn)為統領(lǐng)。另外還有一點(diǎn)要注意的，對于雙方當事人對事實(shí)無(wú)爭議的案件，理論上不需要證據調查，但也需要防范虛假訴訟。盡管法律規定了再審程序和第三人撤銷(xiāo)之訴等程序機制應對虛假訴訟，但如果在法庭審理中已經(jīng)發(fā)現端倪，仍應當進(jìn)行證據調查，查出破綻，畢竟這是虛假訴訟問(wèn)題最經(jīng)濟的解決之道。