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弄清了定金、履約保證金、押金、訂金之間的法律關(guān)系，對于準確簽訂、履行合同，規范當事人行為，避免或減少合同糾紛具有一定實(shí)用意義。

文 | 王小鋒律師

來(lái)源 | 王小鋒律師的法律博客

在工作中，經(jīng)常遇到當事人法律概念比較混淆的事兒，如將訂金當作定金處置；房屋出租人把承租人押金當作定金等。不少人對押金、訂金、履約保證金、定金法律概念模糊，法律關(guān)系混淆，這是非常有害的。

那么定金、履約保證金、押金、訂金之間有哪些區別？

一、定金——是對債權的一種擔保。根據《中華人民共和國合同法》第115條規定：“當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金?！倍ń鹗菚?shū)面形式的約定。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金的數額一般由當事人雙方約定，但法律規定最高不得超過(guò)主合同標的額的20%。

定金是一個(gè)法律概念，根據《擔保法》第89條的規定，“當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金?！?span>《合同法》第115條也有同樣的規定。定金屬于金錢(qián)擔保，由于定金與合同履行掛鉤，使當事人心理產(chǎn)生壓力，從而積極履行合同。

所謂定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，依據法律規定或者當事人雙方的約定，由當事人一方在合同訂立時(shí)或者訂立后履行前，按照合同標的額的一定比例（不超過(guò)20%），預先給付對方當事人的金錢(qián)或其替代物。定金合同是從屬于主合同的從合同，其成立的前提是主合同已經(jīng)成立生效。 而訂金只是預付款性質(zhì)的一種支付，不具有定金的性質(zhì)。因此，在購房者簽訂《預購臨時(shí)協(xié)議》時(shí)，真正的預購房屋正式合同一主合同是否能夠成立，還處于一種不確定狀態(tài)，這與定金合同有著(zhù)重大差別。因此，預購訂金不是定金，定金罰則也就當然不能適用。訂金與定金的最基本的區別就是定金適用定金罰則，一方違約應當雙倍返還定金或無(wú)權要求返還定金，而訂金適用這樣的罰則，只會(huì )存在返還或沖抵價(jià)款的作用。 訂金與定金的具體區別 “定金”在法律上有明確的概念：它既是履約的保證，又是一種支付，同時(shí)還是一種賠償，即通過(guò)支付一定數額的金錢(qián)來(lái)表明合同雙方有意并要真誠履行簽訂的合同，如果購房者違約，定金不退，如果開(kāi)發(fā)商違約，就要向購買(mǎi)方雙們返還定金。在法律上有明文規定定金的靈敏額不能超過(guò)合同總價(jià)的20%. “訂金”則在法律上沒(méi)有明文規定。出現在房屋認購書(shū)中的“訂金”，其業(yè)主或賠償僅僅是單方的，是購房者對開(kāi)發(fā)商的保證。在開(kāi)發(fā)商如果違約是否雙倍返還的問(wèn)題上并不明確。如果開(kāi)發(fā)商違約，只要退還訂金即可。

二、履約保證金——在法律上其性質(zhì)相當于定金。但它只單方面對中標人具有法律約束力，旨在對招標人提供合理保護，招標人可在招標文件中直接規定履約保證金。按照《中華人民共和國招標投標法》第60條規定：“中標人不履行與招標人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標人造成的損失超過(guò)履約保證金數額的，還應當對超過(guò)部分予以補償；沒(méi)有提交履約保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任?！甭募s保證金數額一般掌握在招標標的額的5-10%。

三、押金——押金是租賃合同承租人為了履行合同義務(wù)擔保而支付給出租人的金額。租賃期滿(mǎn)，如果承租人不償還租賃物或支付租金，出租人有權從押金中扣除，如果承租人按約履行了合同義務(wù)，出租人須將押金退還承租人或抵作租金。若租用照相機、攝像機、自行車(chē)時(shí)，出租人一般要收取押金，其押金額往往大于或等于租賃物實(shí)際價(jià)值，用押金作擔保，迫使承租人歸還租賃物。對于這種風(fēng)險較大的租賃合同，規定押金條款是合理的，而且也是非常必要的。但大額標的物出租時(shí)，法律一般不允許收取押金。如《城市私有房屋管理條例》第16條第2款規定，“出租人除收取租金外，不得收取押金或其他額外費用?！?span>由此可見(jiàn)，押金不具備定金性質(zhì)。

押金是民間的一種叫法，其意思還是把金錢(qián)交給他人作擔保。定金與押金的基本區別在于：定金交付時(shí)，標的物并未轉移到給付定金一方當事人的手中；而押金交付時(shí)，標的物已經(jīng)（或者同時(shí)即將）轉移到給付押金一方的當事人手中。（定做皮鞋時(shí)，交付定金，此時(shí)皮鞋尚未做成，更未到定做人手中；租用照相機時(shí)，交付押金，此時(shí)照相機已經(jīng)或者即將轉移到交付押金者手中）。定金與押金雖然同樣具有擔保金性質(zhì)，但其性質(zhì)和法律效果卻大不一樣。最高人民法院關(guān)于適用《擔保法》的司法解釋?zhuān)ā胺ㄡ專(zhuān)?000）44號”）第118條規定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持”。《擔保法》第90條規定：“定金應當以書(shū)面形式約定”。在日常交易中，人們常常習慣于說(shuō)成“押金”，產(chǎn)生糾紛后，“定金”與“押金”容易糾纏不清，也容易使一些人莫名其妙地吃虧?！岸ń稹辈攀菢藴实姆筛拍?，只有使用法律規定的概念，才能產(chǎn)生法律規定的效果，押金不同于定金，應該引起人們的重視。

四、訂金——一般情況下，訂金作為預付款，它不具備定金性質(zhì)。交付訂金的一方主張定金權利的，人民法院不予支持，訂金數額應當在合同總價(jià)的5‰以?xún)?，雙方在簽訂商品買(mǎi)賣(mài)合同后，訂金應及時(shí)返還或抵作價(jià)款。

“訂金”在法律上并沒(méi)有嚴格的界定，從文字的理解上來(lái)說(shuō)，“訂”的含義是訂立、預訂之意。 而“定金”在法律上有比較嚴格的界定。定金依法律性質(zhì)不同可以有多種分類(lèi)，如證約定金、成約定金、違約定金、立約定金等。我國定金在《擔保法》上是債的一種擔保方式，在《合同法》上是承擔違約責任形式之一，其基本法律性質(zhì)是違約定金，并具有擔保合同履行的性質(zhì)。

“定金”的作用有兩種情形： 1、合同正常履行時(shí)，定金充作價(jià)款或由交付方收回； 2、合同不履行時(shí)，適用定金罰則：即交付方違約的，無(wú)權收回；接受方違約的，應雙倍返還。 《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔保法>若干問(wèn)題的解釋》第一百一十八條規定：“當事人交付留置金、擔保金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持?！?由此可見(jiàn)，買(mǎi)受方在簽訂“房屋認購書(shū)”時(shí)，要分清自己交納的到底是“訂金”還是“定金”，做到心中有數。

1、在“房屋認購書(shū)”中約定的為“訂金”：《商品房銷(xiāo)售管理辦法》( 2001年6月1日起施行)第二十二條第二款規定：“房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)在訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同之前向買(mǎi)受方收取預訂款性質(zhì)費用的，訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，所收費用應當抵作房?jì)r(jià)款；當事人未能訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同的，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)應當向買(mǎi)受方返還所收費用；當事人之間另有約定的，從其約定?！贝朔N情況下，買(mǎi)受人可與出賣(mài)人詳細約定“訂金”的性質(zhì)，否則到時(shí)想要主張“定金”的權利的話(huà),將不會(huì )被人民法院支持。

2、在“房屋認購書(shū)”中約定的為“定金”：《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(2003年6月1日起施行)第四條規定：“出賣(mài)人通過(guò)認購、訂購、預訂等方式向買(mǎi)受人收受定金作為訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同擔保的，如果因當事人一方的原因未能訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同，應當按照法律關(guān)于定金的規定處理；因不可歸責于當事人雙方的事由，導致商品房買(mǎi)賣(mài)合同未能訂立的，出賣(mài)人應當將定金返還買(mǎi)受人?！币簿褪钦f(shuō)，買(mǎi)房人簽訂認購書(shū)、正式簽訂《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》前，如果因為買(mǎi)受人一方的原因“未能訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同”的，出賣(mài)人可以不退還定金。但是，如果因為買(mǎi)賣(mài)雙方的原因，比如合同不能協(xié)商一致，出賣(mài)人應當將定金返還買(mǎi)受人

保證金—只對履行合同的義務(wù)起保證作用。定金則有多種形式：比如：證約定金、履約定金、成約定金等。

從法理的角度，定金屬于保證金的一種特殊類(lèi)型，一般保證金不具有定金罰則的特征，如果合同沒(méi)有明確保證金的定金性質(zhì)，不能要求違約方雙倍返還。只有合同中明確把保證金寫(xiě)成“定金”而非“訂金”等保證金，才能適用“定金罰則”。

合同中寫(xiě)“保證金”與寫(xiě)“訂金”一樣，不具備“定金”性質(zhì)，不可能適用定金罰則。只能要求返還保證金，不能要求雙倍返還。

另外，根據合同法的規定，定金與違約金不能并行，只能選擇其一行使。即使保證金確實(shí)是定金性質(zhì)，非違約方也只能選擇定金或違約金之一選擇。

弄清了定金、履約保證金、押金、訂金之間的法律關(guān)系，對于準確簽訂、履行合同，規范當事人行為，避免或減少合同糾紛具有一定實(shí)用意義。