自2006年以來(lái),銀監會(huì )、人們銀行等部門(mén)出臺了不少與村鎮銀行有關(guān)的法律規范性文件。
(一)村鎮銀行現有法律文件規定
(二)村鎮銀行的立法現狀評析
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1.立法層級較低
現行的村鎮銀行方面的規定,沒(méi)有法律、行政法規、地方性法規,只有幾個(gè)部門(mén)規章,其他的多是以“通知”的形式出現,屬于規范性文件之列。
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2.立法依據欠缺
目前關(guān)于村鎮銀行的法律規定,主要來(lái)自于銀監會(huì )規章,但是,這在《立法法》和《行政許可法》方面存在著(zhù)瑕疵。
村鎮銀行在本質(zhì)上屬于商業(yè)銀行,但是與我國的現行《商業(yè)銀行法》有許多不符之處。第一,村鎮銀行的注冊資本和出資人。根據《商業(yè)銀行法》規定:“設立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為十億元人民幣,設立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為十億元人民幣,設立農村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為五千萬(wàn)元人民幣,注冊資本應當是實(shí)繳資本,國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構根據審慎監管的要求可以調整注冊資本最低限額,但不得少于前款規定的限額?!倍勒铡洞彐傘y行管理暫行定》:在縣(市)設立的村鎮銀行,其注冊資本不得低于300萬(wàn)元人民幣,在鄉(鎮)設立的村鎮銀行,其注冊資本不得低于100萬(wàn)元人民幣,遠低于《商業(yè)銀行法》的要求;對出資人的要求上,《村鎮銀行管理暫行規定》規定發(fā)起人或出資人應符合規定的條件,且發(fā)起人或出資人中應至少有1家銀行業(yè)金融機構,村鎮銀行的最大股東或唯一股 東必須是銀行業(yè)金融機構,最大銀行業(yè)金融機構股東持股比例不得低于村鎮銀行股本總額的20%,單個(gè)自然人股東及關(guān)聯(lián)持股比例不得超過(guò)村鎮銀行股本總額的10%,單一非銀行金融機構或單一非金融機構企業(yè)法人及其關(guān)聯(lián)方持股比例不得超過(guò)村鎮銀行股本總額的10% ,而我國的《商業(yè)銀行法》沒(méi)有相關(guān)的限制性規定。
第二,經(jīng)營(yíng)方針。在貸款發(fā)放上,《村鎮銀行管理暫行規定》規定村鎮銀行在繳足存款準備金后,剩余的資金可以全部用來(lái)支持農村建設,用村鎮銀行的資金使用,應首先滿(mǎn)農戶(hù)的貸款需求和農村發(fā)展經(jīng)濟的需要,若資金還有剩余,可將其投人當地其他產(chǎn)業(yè)、購買(mǎi)國債,進(jìn)行資金的再投資。在經(jīng)營(yíng)方針上,村鎮銀行開(kāi)展的業(yè)務(wù)大多是小額的,通過(guò)分散貸款方面可以降低經(jīng)背風(fēng)險,另一方面可以提高貸款覆蓋面。為防止貸款資金過(guò)于集中,村鎮銀行對同一借款人的貸款額度不得超過(guò)資本凈額的5%,對單一集團企業(yè)客戶(hù)的貸款額度不得超過(guò)資本凈額的10%。而現行的《商業(yè)銀行法》僅僅規定對同借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過(guò)10%,對于貸款對象、貸款方式尚未做出明確規定。同時(shí),銀監會(huì )印發(fā)《商業(yè)銀行風(fēng)險監管核心指標(試行)》的通知也高于村鎮銀行的規定,即單一集團客戶(hù)授信集中度為最大一家集團客戶(hù)授信總額與資本凈額之比。
如果認定村鎮銀行是歸屬于商業(yè)銀行的一種 新類(lèi)型的金融機構,則它不符合銀監會(huì )的規定,違反了相關(guān)法律。按《銀行業(yè)監督管理法》規定,國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構依照祛律、行政法規規定的條件和程序,審查批準銀行業(yè)金融機構的設立、變更、終止以及業(yè)務(wù)范圍,未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構批準,任何單位或者個(gè)人不得設立銀行業(yè)金融機構或者從事銀行業(yè)金融機構的業(yè)務(wù)活動(dòng)。在我國現有的法律體系中,法律規定僅涉及中央銀行、政策性銀行、商業(yè)性銀行以及農村信用合作社等,而與村鎮銀行等新型農村金融機構有關(guān)的主要是自2004年以來(lái)國務(wù)院出臺的與農村、農民、農業(yè)相關(guān)的一系列文件, 如2004年《關(guān)于促進(jìn)農民增加收人若千政策的意見(jiàn)》,2006年《關(guān)于推進(jìn)社會(huì )主義新農村建設的若干見(jiàn)》,2007年《關(guān)于全面深化金融改革促進(jìn)金融業(yè)持續健康安全發(fā)展的若干意見(jiàn)》等文件,在這此文件中僅提出了創(chuàng )新農村金融市場(chǎng),并未提及設立村鎮銀行等新型農村金融機構。
除此之外,根據《行政許可法》規定,國家對直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀(guān)調控等特定活動(dòng)等事項可以設定行政許可,銀行的金融活動(dòng)因與經(jīng)濟宏觀(guān)調控相關(guān),屬于我國行政許可的調整范圍,而根據《行政許可法》規定可以設定行政許可的規范性文件為法律,行政法規,地方性法規,省、自治區、直轄市人民政府規章,銀監會(huì )作為國務(wù)院的直屬事業(yè)單位無(wú)權設置行政許可。從立法權限上來(lái)看,《立法法》規定的事項僅限于法律或者國務(wù)院的行政法規、決定、命令,而銀監會(huì )以部門(mén)規章的方式規定村鎮銀行設立條件、設立程序,其說(shuō)明銀監會(huì )在法律、行政法規、決定、命令之外發(fā)布命令、指示、規章,有違反《立法法》的權限規定之嫌。
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