作者 | 不詳
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證據在訴訟中的地位愈為重要的同時(shí)質(zhì)證也成為律師們在法庭角逐中的決勝環(huán)節
直接關(guān)系到法官對事實(shí)的判定
進(jìn)而影響最終的訴訟結果
如何通過(guò)質(zhì)證
闡明案件事實(shí)、支撐法律主張、爭取法官心證
最終贏(yíng)得案件？
本文拋磚引玉，擬總結庭審質(zhì)證中常見(jiàn)的 20 個(gè)質(zhì)證理由，提出 6 點(diǎn)實(shí)戰建議，供讀者參考。
1
質(zhì)證內容：證據“三性”
合法性 關(guān)聯(lián)性
當證據不具備以上兩點(diǎn)的時(shí)候，
應當通過(guò)質(zhì)證手段排除其證據資格。
當證據確實(shí)具備以上兩點(diǎn)的時(shí)候，
還應當從證據的
真實(shí)性、證據與待證事實(shí)之間的實(shí)質(zhì)性關(guān)聯(lián)兩方面，
通過(guò)質(zhì)證手段削弱、動(dòng)搖其證明力度。
2
常見(jiàn)的質(zhì)證理由
1
真實(shí)性異議
包括對形式真實(shí)性的異議和對實(shí)質(zhì)真實(shí)性的異議
? 對形式真實(shí)性有異議
1. 未能提供原件、原物的；以視聽(tīng)資料作為證據的，未能提供存儲該視聽(tīng)資料的原始載體；
2. 復印件、復制品與原件、原物不相符；
3. 如果對方出具的證據涉及我方當事人簽字或蓋章，如果確認并非我方當事人簽字或蓋章的，申請對簽字或蓋章的真實(shí)性進(jìn)行鑒定；但如果確實(shí)是我方當事人簽字或蓋章，一般情況下難以強行否認。
? 對實(shí)質(zhì)真實(shí)性有異議
4. 內容與事實(shí)不相符；
5. 證據存在刪減、剪輯、遺漏等情形（尤其是視聽(tīng)證據、電子數據）；
6. 證人與舉證人之間存在利益關(guān)系。
7. 運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則，證據所反映的事實(shí)明顯違背常理、審核經(jīng)驗、交易習慣；
本條支持案例：（2018）最高法民終 234 號民事判決書(shū)。最高院認為，雖然原告提供了購買(mǎi)房屋的商品房買(mǎi)賣(mài)合同等作為證據證明其與被告之間存在商品房買(mǎi)賣(mài)合同的法律關(guān)系，但最高人民法院在分析和認定原告提供證據所反映的內容，進(jìn)而分析原告與被告是否存在真實(shí)的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系時(shí)，認為：陳俊峰、張立平作為自然人，一次性購買(mǎi) 226 套商品房的行為本身并不屬于通常情形下自然人為使用或投資進(jìn)行商品房買(mǎi)賣(mài)的情形。
? 對真實(shí)性無(wú)法確認或無(wú)法表態(tài)：
8. 證據形成于對方當事人與案外人之間或由案外人出具，在案外人未到庭的情況下，對該證據的真實(shí)性“無(wú)法確認”或“無(wú)法表態(tài)”。但如果該證據系案外人根據其業(yè)務(wù)規則產(chǎn)生的證據，比如銀行出具的付款憑證、保險公司保單等，一般此類(lèi)證據的真實(shí)性都會(huì )得到法院認可。
2
合法性異議
認為證據主體、證據收集方式、證據程序、證據形式不符合法律規定
9. 證據主體不符合法律規定。如出具證據的主體不適格或主體資質(zhì)存在瑕疵、證據的內容超越其資質(zhì)范圍或職能范圍內、不符合出具證據主體的人數要求；如鑒定人員及鑒定機構沒(méi)有鑒定資質(zhì)，外出公證人員不足 2 人，等；
10. 以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據，如欺詐、脅迫取得，偷錄偷拍獲??；
11. 單位出具的證明材料簽章不符合規定?！睹裨V法解釋》規定，單位向人民法院提出的證明材料，應當由單位負責人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。必要時(shí)，可向法院申請要求制作的人出庭作證；
12. 域外證據未經(jīng)認證。按照《民事證據規定》，域外證據須經(jīng)所在國公證機關(guān)證明；涉身份關(guān)系的域外證據，須經(jīng)所在國公證機關(guān)證明并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認證；
13. 外文證據沒(méi)有提供譯本。需要強調的是，證據內容如何與證據合法性無(wú)關(guān)。例如，合同的條款違反法律或行政法規的強制性規定，不等于該合同屬于非法證據。在我們曾代理的案子中，對方在質(zhì)證階段對建設工程施工合同的合法性提出異議，認為雙方簽訂的合同條款違法，屬非法證據。這其實(shí)是將民事行為不合法等同于證據不合法進(jìn)行質(zhì)證，是對證據合法性的曲解。
3
關(guān)聯(lián)性異議
證據要證明的目的與待證事實(shí)不相關(guān)、無(wú)意義或不具有證明待證事實(shí)的可能
14. 非當事人之間形成。如對方當事人提供類(lèi)案判決的情況，我們可以對其關(guān)聯(lián)性提出異議，主張該證據系案外人之間的判決，與本案待證事實(shí)無(wú)關(guān)，法庭應不予采納；
15. 證據形成時(shí)間晚于事實(shí)發(fā)生時(shí)，不能反映案件發(fā)生時(shí)的意思表示；
16. 證據與爭議焦點(diǎn)無(wú)關(guān)；偏離案件爭議焦點(diǎn)的證據，無(wú)助于任何一方對于爭議焦點(diǎn)的支撐或反駁，與本案無(wú)關(guān)。
4
證據能力異議
17.根據《民訴法解釋》第 102 條規定，如若對方當事人出于故意或者重大過(guò)失逾期提供證據，且該證據與案件基本事實(shí)無(wú)關(guān)，則構成證據失權。失權的后果是產(chǎn)生證據法上的責任，即認為該證據不具有證據能力。 但若逾期提交的證據與案件基本事實(shí)有關(guān)，將不產(chǎn)生證據法上的不利后果，法庭應當采納該證據，但會(huì )因此產(chǎn)生訴訟法的不利后果，即被法庭予以訓誡、罰款。對于因對方因逾期舉證所造成的我方增加的訴訟成本，可主張要求對方予以賠償。
支持案例：最高人民法院在(2016)最高法民申 3380 號標力建設集團有限公司與?？谑兰o海港城置業(yè)有限公司建設工程施工合同糾紛申訴、申請民事裁定書(shū)。
5
證明力異議
認為證據與待證事實(shí)沒(méi)有實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)，沒(méi)有證明力；或者證據與待證事實(shí)之間關(guān)聯(lián)弱，證明力較小，不足以達到證明目的。
18. 證明力有無(wú)及大小的判斷，應從證據的內容進(jìn)行分析，判斷證據的內容所能證明的事實(shí)是否與待證事實(shí)一致。以民間借貸為例，依照最高院民間借貸規定第 17 條規定，在原告提供銀行轉賬憑證的情況下，其對雙方之間借款合同關(guān)系的存在完成了初步舉證責任。此時(shí)被告若抗辯主張原告的轉賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)的情況下，被告應當對其主張提供證據證明；
19. 關(guān)于證據證明力的質(zhì)證，有些案件還涉及對證據內容進(jìn)行意思表示解釋的問(wèn)題。
梁慧星老師曾在《裁判的方法》中以一債務(wù)糾紛案進(jìn)行說(shuō)明。例：證據是被告出具的一份欠條，上面記載的欠款金額是 6700 元。問(wèn)題的關(guān)鍵是被告在償還了部分欠款后在該欠條上批注了一行字：“還欠款 5700 元?！痹鎸Υ私忉尀椤氨桓孢€欠原告 5700 元”。被告對此解釋為“被告已經(jīng)償還了原告 5700 元，實(shí)際上目前只欠原告 1000 元”。案件問(wèn)題出在“還”是個(gè)多音字，作動(dòng)詞用時(shí)讀 huan，其意義是“償還、歸還”；作副詞是讀 hai，其意思是“仍然、依舊”。法院經(jīng)過(guò)判斷，認為這份欠條關(guān)聯(lián)性、合法性、真實(shí)性均沒(méi)有問(wèn)題，唯獨是證明力的問(wèn)題，該欠條能否證明原告的證明目的，取決于“還”字的真實(shí)意思。原、被告雙方理解剛好相反，這就需要對該多音字進(jìn)行解釋。
6
該證據反而證明了我方觀(guān)點(diǎn)
20.法庭上，注意充分利用對方的證據，挖掘于我們有利的點(diǎn)，“以子之矛攻子之盾”。比如我們此前代理的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押監管合同糾紛中，我們作為質(zhì)押權人，認為對方作為質(zhì)物監管人沒(méi)有盡到合理的監管義務(wù)，致使質(zhì)物作為另案被執行人的執行財產(chǎn)被法院強行出庫、強制帶走。法庭上，對方提供了當時(shí)向公安機關(guān)報警的錄音，借此證明貨物強行出庫時(shí)，監管方采取了阻攔、報警等措施，已經(jīng)盡了合理的監管義務(wù)，因此對貨物強行出庫沒(méi)有過(guò)錯。我們進(jìn)行質(zhì)證時(shí)關(guān)注到錄音中曾提及提貨人出具了所有權憑證這一事實(shí)。 因此，以此為突破，我們質(zhì)證的核心不在于法院是否強行提貨，而在于設定質(zhì)押時(shí)監管人沒(méi)有審核質(zhì)押權人提供的質(zhì)物所有權憑證，以至于造成質(zhì)押成其他人的動(dòng)產(chǎn)，這是風(fēng)險發(fā)生的根本原因。
2
質(zhì)證的實(shí)戰建議
1
及時(shí)與客戶(hù)溝通
庭前收到對方證據副本的，及時(shí)與客戶(hù)溝通了解有關(guān)情況和意見(jiàn)
（1）與客戶(hù)了解證據的形成過(guò)程和背景信息；
（2）如果客戶(hù)手中也有對方所提交證據原件的，核對復印件與原件內容是否一致；
（3）與客戶(hù)確認是否同意對方的證明目的，聽(tīng)取客戶(hù)的綜合意見(jiàn)，充分評估每一份證據對我們案件的風(fēng)險。
2
庭前形成書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)
庭前收到對方證據副本的，庭前形成書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)
（1）從證據三性出發(fā)進(jìn)行質(zhì)證，盡量不要加入太多法庭辯論環(huán)節的法律分析；
（2）聲明前提：“在XXX（舉證人）提交證據原件的前提下，我們對其提交的證據發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)”；
（3）保留意見(jiàn)：“以上質(zhì)證意見(jiàn)謹供合議庭參考，最終質(zhì)證意見(jiàn)以當庭陳述的內容為準?！保ù伺e是為了避免因庭審前、庭審中的新情況導致庭前書(shū)面的質(zhì)證意見(jiàn)與當庭質(zhì)證意見(jiàn)有所出入）
（4）無(wú)需客戶(hù)蓋章，代理人簽名即可。
3
開(kāi)庭前將書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)提交給合議庭
開(kāi)庭前將書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)提交給合議庭參考，并準備電子 word 版質(zhì)證意見(jiàn)，庭上交由書(shū)記員，方便法庭上準確記錄。
4
面對突襲證據，謹慎發(fā)表意見(jiàn)
對于對方在庭審中提交的突襲證據，謹慎發(fā)表當庭質(zhì)證意見(jiàn)，應當要求法庭重新指定答辯期或要求庭后發(fā)表書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)。
5
及時(shí)回駁對方的關(guān)鍵質(zhì)證意見(jiàn)
通常的法庭審理程序在質(zhì)證階段后進(jìn)行法庭辯論。往往法官在質(zhì)證階段比較注重對事實(shí)的查明，而在辯論階段卻對各方的觀(guān)點(diǎn)置若罔聞。因此，針對關(guān)鍵性的證據，在對方發(fā)表了極具威脅的質(zhì)證意見(jiàn)影響法官內心心證的情況下，應及時(shí)予以回駁，若等到辯論階段再一一回應，往往因間隔太長(cháng)而效果甚微。
6
庭后仔細核對庭審筆錄
庭后仔細核對庭審筆錄，確保質(zhì)證意見(jiàn)記錄完整、準確。
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