美國有這樣一則律師笑話(huà)：
一個(gè)聲稱(chēng)自己最有辦法的律師，接到了他受理的一名死刑犯人在電刑椅旁打來(lái)的電話(huà)：“在一個(gè)小時(shí)之前，你告訴我說(shuō)無(wú)論如何一定有辦法的，律師，現在我應該怎么辦？”
律師不加思索地答道：“先別坐下去！”
死刑犯人的妻子感嘆的說(shuō)：“他被判了坐電椅，幸虧最后請到了一位能干的律師。”
“替他解脫罪名了嗎？”
“不，律師替他爭取降低了一些電壓。”
美國律師絕對不會(huì )只有這樣一點(diǎn)小本事。在美國電影《魔鬼代言人》中，律師以其華麗的技巧讓一個(gè)個(gè)有罪的被告人無(wú)罪走出法庭，成為魔鬼撒旦的代言人，其技巧就是通過(guò)技巧改變證據顯示的事實(shí)。
打贏(yíng)官司，是需要一定的訴訟技巧的。我們常說(shuō)“打官司就是打證據”。張勇律師在《遠見(jiàn)》一書(shū)中寫(xiě)道：“由于證據規則的限制，有的案件真相即客觀(guān)事實(shí)甚至永遠都不可知，人們所獲得的‘事實(shí)’只能是無(wú)限接近于客觀(guān)事實(shí)的‘法律事實(shí)’，而不是客觀(guān)事實(shí)本身。”
證據背后，并非事實(shí)，這是訴訟技巧生存的空間。聰明的律師在訴訟中的重心工作，不是改變對法律規定的認知，而是直接改變事實(shí)。
律師對訴訟方案進(jìn)行設計和策劃，目的就在于改變證據顯示的事實(shí)。程根秋律師撰寫(xiě)的《律師策劃》一書(shū)的封面語(yǔ)為：“殫精竭慮，冥思苦想，每一個(gè)案子的策劃過(guò)程都是堅苦的。作為一名律師，不僅要諳熟法律、吃透案情、熟悉辦案技巧、積累辦案經(jīng)驗，還要不墨守陳規，善于以創(chuàng )造性思維去解決問(wèn)題。律師不應僅僅是現實(shí)者和功利者，還應是智慧者和創(chuàng )造者。律師策劃的核心目標，乃是致勝。律師策劃不是離開(kāi)事實(shí)的異想天開(kāi)，而是實(shí)事求是的分析和操作，還當事人一個(gè)公正。”
好的律師策劃，可以讓案件在無(wú)聲無(wú)息中改變其可能的結果，這是中國文化中的權術(shù)謀略在訴訟中的運用。律師策劃可以在歷史上訟師那里追尋到一些蛛絲馬跡，不光是律師策劃，實(shí)際上古代訟師文化，甚至其他文化都可以給律師啟迪。
目前律師都是帶著(zhù)證據前往法院，在法庭上侃侃而談。古代，訟師完全沒(méi)有資格站在公堂之上，充其量為自己的委托人代書(shū)一份訴狀，更多的是躲在幕后出謀劃策。訟師生存的土壤就是自己的奇思怪想，這些奇思怪想就是所謂的“律師策劃”。
清代《客窗閑話(huà)》中講述了清代訟師的一個(gè)有關(guān)策劃故事。
一人非常有錢(qián)，其表兄常向其借錢(qián)，但每次都是有借無(wú)還，突然一天，表兄再次來(lái)借錢(qián)，此人不肯再借錢(qián)。當天其是被債主逼債，一時(shí)想不開(kāi)，就在此人家門(mén)前上吊死了。
威逼人致死，也是犯罪，所以此人非常緊張，于是找到當地有名的一個(gè)訟師那里。去時(shí)才二更天，訟師夜間正與人打牌，聽(tīng)說(shuō)后就回答說(shuō)：“沒(méi)事，拉下繩子，將他放下來(lái)。”此人趕快回家照辦，將尸體放在地上。
放下來(lái)之后，又返回去找到訟師，訟師正玩得起興，未搭理此人。又過(guò)了兩個(gè)時(shí)辰，此人打斷訟師說(shuō)：“尸體放下來(lái)了，下一步怎么辦？”
訟師火大了，說(shuō)今天玩牌輸錢(qián)就是你們這個(gè)倒霉鬼害的。此人趕忙將報酬送上，訟師更火大，說(shuō)：“這是我的報酬，你得包賠我今晚的損失。”此人不得不答應，于是訟師說(shuō)：“我今晚要通宵，要翻本。你先回去，把尸體再掛上去。”
此人一聽(tīng)就愣了，早知道要掛上去，何必開(kāi)始放下來(lái)呢？訟師大怒：“不聽(tīng)我的話(huà)，你們就等著(zhù)家破人亡。”
照辦后，又返回來(lái)，訟師說(shuō)：“回去睡覺(jué)，門(mén)窗緊閉，任何人敲門(mén)都別開(kāi)。除非聽(tīng)見(jiàn)縣官來(lái)再開(kāi)門(mén)。”
第二天，鄰居發(fā)現死人后，敲門(mén)不開(kāi)，于是告訴地保，地保于是報官，縣官到達后，此人開(kāi)門(mén)。
縣官問(wèn)話(huà)：“死者是誰(shuí)？”
此人回答：“死者是我表哥。”
縣官再問(wèn)：“怎么死在你家門(mén)口？”
此人還未回答，地保上前回答說(shuō)：“此人和表哥此前因為借錢(qián)的事情吵吵鬧鬧的，昨天晚上表哥慌慌張張再次來(lái)找他，肯定是此人和表哥發(fā)生矛盾，逼迫表哥上吊自殺。”
縣官上前將尸體看了看，然后說(shuō)：“將地保抓起來(lái)。”
地保納悶。于是縣官解釋說(shuō)：“我查看后，死者脖子上明明是兩道淤痕，一深一淺，背上有泥，分明是移尸訛詐。我懷疑就是你干的。”
地保大吃一驚，趕快嚷著(zhù)饒命，縣官于是說(shuō)：“我也覺(jué)得泥不敢。”然后又對此人說(shuō)：“既然是你表哥，那你出錢(qián)埋葬了吧。”
此人立刻答應，此事解決。
在李寶田扮演的北狀王和陳小春扮演的南狀王的《南北大狀》中有這樣一段類(lèi)似情節的劇情，將期間的道理講的一清二楚。
馬家錢(qián)莊欺負了一家人，老太太在錢(qián)家門(mén)前自殺，請教衙門(mén)的胡師爺后，胡師爺對馬家老板和另外一個(gè)訟師說(shuō)：“既然是上吊死的，放下來(lái)不就得了？此事只能夠由你們兩個(gè)人來(lái)辦，絕不能夠讓別人知道。”二人照辦。
再次向胡師爺請教后，胡師爺說(shuō)：“把尸體掛回去。掛上去之前，換一雙新鞋，換新褲子。”二人再次照辦。但二人一直不明白期間的道理。
死者家屬隨后委托李寶田扮演的北狀王紀學(xué)禮起訴，紀學(xué)禮訴稱(chēng)馬家逼死人命。
縣官傳令，仵作（相當于法醫）稱(chēng)：“驗尸時(shí)，發(fā)現老太太死時(shí)疑點(diǎn)重重，凡是上吊死的，都不會(huì )出現兩道繩痕。死者是在死后被人放上繩索。案發(fā)時(shí)，當夜有雨，老太太前往上吊，應當身上有泥點(diǎn)，但老太太褲子干凈，相反地上有很多泥濘的腳印，很可能這些腳印是外人移尸干的。”
縣官于是認為：“老太太兒子殺死老太太后，移尸嫁禍于馬家錢(qián)莊的人。”
紀學(xué)禮辯稱(chēng)：“兒子殺死母親，無(wú)證據支持。”
縣官于是改口：“兒子殺死母親，雖然無(wú)證據，但是誣告陷害馬家錢(qián)莊卻有訴狀為證。”于是將老太太的兒子一番棒打。
正常推理，上吊自殺應當是一道繩索，所以地保以及老太太的兒子在不清楚有兩道繩痕的情況下冒然指控，在發(fā)現兩道繩痕后相反成為誣告陷害的證據，在上述案件中，都是故意制造了兩道繩索這一疑點(diǎn)，隨后利用這一疑點(diǎn)成為護身符。
訴訟方案改變的是對案件事實(shí)的認知和判斷，這是律師策劃生存的理論基礎，我們從古代訟師中吸取有益的啟發(fā)，但實(shí)際做法不應當借鑒
《雷律風(fēng)行---訴訟36計》（2010年出版）作者 《大律師 小律師》(法律出版社2007年出版發(fā)行)作者
《中國律師網(wǎng)》律師事業(yè)版、法律咨詢(xún)版管理員
北京易行律師事務(wù)所律師 徐滔法律熱線(xiàn)律師、法治進(jìn)行時(shí)熱線(xiàn)律師
