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1、合同優(yōu)先。是說(shuō)合同的效力，與法律的效力相比，合同的效力往往高于法律。合同有約定的，按合同執行。合同沒(méi)有約定的，按法律的規定執行。當合同的約定與法律的規定不一致時(shí)，按合同約定執行。所以，對于合同當事人來(lái)講，合同是第一位的。

2、合同的約束力。合同在合同當事人之間是最高行為準則。第一，合同必須遵守。雙方的一切活動(dòng)，就是按照合同的要求履行合同，達到合同確定的目標。第二，不遵守合同，就要承擔后果。不遵守合同，就是違約。違約就要承擔違約責任。不遵守合同，就可能喪失權利，就會(huì )給自己帶來(lái)不利的后果。

3、合同自由。在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，契約自由是人的一項基本權利。也就是說(shuō)，訂立合同，是雙方當事人之間的事情，國家不強行干涉。只要是雙方達成一致意見(jiàn)，就可以簽訂。

民事行為和政法行為是不同的。對于民事行為，“法不禁止即自由”， “法不禁止皆權利”。對于政府行為，“法無(wú)授權不可為”，“法無(wú)授權即禁止”。

就建設工程施工合同來(lái)說(shuō)，專(zhuān)用條款中的空白，可以根據雙方的意愿，自由的填寫(xiě)。不要顧忌這，顧忌哪。

建設工程合同（承攬關(guān)系）

勘察合同

設計合同

施工合同

                     總包施工合同

                     分包施工合同

                            專(zhuān)業(yè)分包合同

                            勞務(wù)分包合同

監理合同（委托關(guān)系）

材料供應合同（買(mǎi)賣(mài)關(guān)系）

租賃合同（租賃關(guān)系）

周轉材料租賃

機械設備租賃

   （1）招標。發(fā)出招標公告或招標邀請書(shū)，發(fā)出招標文件。這在《合同法》稱(chēng)為“要約邀請”。

   （2）投標。投標人向招標人遞交送達“標書(shū)”。這個(gè)過(guò)程相當于《合同法》中規定的“要約”。

   （3）中標。經(jīng)過(guò)評標委員會(huì )評標，確定中標人，并向中標人發(fā)出中標通知書(shū)。中標通知書(shū)相當于《合同法》中規定的承諾。一旦發(fā)出中標通知書(shū)，說(shuō)明雙方施工合同關(guān)系成立。

   （4）簽訂《建設工程施工合同》。這僅僅是對施工合同的書(shū)面確認。雙方的合同關(guān)系在此之前已經(jīng)確立。

   （5）備案；是一種行政管理措施。是國家對建設施工合同的審查與監管。但備案不影響合同的效力。不能說(shuō)經(jīng)過(guò)了備案合同才有效，不備案就無(wú)效。一般情況下，合同一經(jīng)承諾就已經(jīng)生效。但是，備案是極其重要的。司法解釋第21條規定：在結算發(fā)生爭議時(shí)，應以經(jīng)過(guò)備案的中標合同作為結算的依據。

    以上招投標的過(guò)程，實(shí)質(zhì)上是締結的合同的過(guò)程。根據合同法的規定，合同過(guò)程大致為：要約邀請、要約、承諾。合同在承諾時(shí)成立。

合同成立與合同有效是兩回事。什么是合同的成立？是指當事人就合同的主要條款達成了一致意見(jiàn)，形成了合意，或者說(shuō)，達成了協(xié)議。

什么是合同的生效？就是用國家法律對當事人的合意進(jìn)行評價(jià)。評價(jià)的標準是：不違反全國人大通過(guò)的法律和國務(wù)院頒布的行政法規的強制性規定，合同有效。違反，合同無(wú)效。比如轉包合同。雙方簽字蓋章，合同成立。但這樣的合同，違反國家法律的強制性規定，是國家明令禁止的行為，所以合同無(wú)效。

兩者的區別是，成立反映的是當事人的意志，生效反映的是國家的意志，是國家對合同關(guān)系的干預。成立是事實(shí)問(wèn)題，生效是法律判斷問(wèn)題。

合同無(wú)效能夠一系列的問(wèn)題：

1、不能履行。已經(jīng)履行的還要恢復原狀。

2、無(wú)效合同不存在違約問(wèn)題。只有損失的如何承擔的問(wèn)題。

3、不存在解除的問(wèn)題。不需要解除，而是必須終止履行。

但是，根據司法解釋?zhuān)瑹o(wú)效的合同，如果工程質(zhì)量驗收合格，無(wú)效合同也可以作為結算的依據。

一般采用的是標準文本。也稱(chēng)示范文本。這個(gè)示范文本在1991年3月由國家工商局、建設部聯(lián)合推薦使用，1992年12月30日建設部在《工程建設施工投標管理辦法》中明確規定示范文本作為建設單位必備的投標文件。1993年1月28日建設部在《建設工程施工合同管理辦法》第8條更進(jìn)一步規定，簽訂施工合同必須按照《示范文本》的合同條件，明確規定合同條款。

包括三部分：

協(xié)議書(shū)：內容比較空洞。不細說(shuō)。

專(zhuān)用條款：當事人可以根據具體情況，自由協(xié)商確定的條款。有很多填寫(xiě)：按通用條款執行。這沒(méi)有任何意義。專(zhuān)用條款只有在對通用條款進(jìn)行修改、補充時(shí)才需要填寫(xiě)。而且專(zhuān)用條款極其重要。發(fā)生爭議，都是因為專(zhuān)用條款出了問(wèn)題。所以，一定要高度重視。

通用條款：也稱(chēng)合同條件。反映工程慣例。是將工程施工中一些帶有統一性的，普遍適用的內容提取出來(lái)，加以標準化，形成的一個(gè)獨立文本。

但是，這樣的文本，是不是包含了合同的全部?jì)热?。不是?/span>

根據示范文本第[2.1]條的規定。合同由以下10部分組成。

優(yōu)先；合同履行中，發(fā)包人承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書(shū)面協(xié)議或文件。該部分作為合同的修改與補充，具有最高的法律優(yōu)先地位。比如，施工中的簽證?？梢灾苯佑脕?lái)調整合同價(jià)款。

1、本合同協(xié)議書(shū)；

2、中標通知書(shū)；

3、投標書(shū)及其附件；

4、本合同專(zhuān)用條款；

5、本合同通用條款；

6、標準、規范及有關(guān)技術(shù)文件；

7、圖紙；

8、工程量清單；

9、工程報價(jià)單或預算數；

需說(shuō)明一下幾點(diǎn)：

第一、合同不僅僅是一個(gè)示范文本，它包括的內容很多，是由許多文件組成的。以上幾部分構成承包合同的總體或整體。但提請注意的是，招標文件不是合同的組成部分。它屬于要約邀請，沒(méi)有法律約束力。

第二、合同的不同部分，效力不同。以上內容如有矛盾，以法律效力優(yōu)先的文件為準。以上幾部分的法律效力，按以上順序，依次排列。排列的原則一是遵循“后來(lái)居上” 的原則。簽訂越晚，效力越高。簽訂越早，效力越低。也就是時(shí)間順序，就是效力順序。二是特殊條款優(yōu)于一般條款（專(zhuān)用條款優(yōu)于普通條款）。

有一個(gè)例外：就是所謂黑合同的問(wèn)題。中標之后簽訂的黑合同，也就是對已經(jīng)備案的中標合同，進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更的合同，不能作為結算的依據。黑合同不論多么新，結算價(jià)格多么高，都不算數。投標之前的合同，是招標方與投標方的串通行為，是違法，所以合同無(wú)效。所以，黑合同不適用“后來(lái)居上”的原則。

1、合同的法律基礎

2、合同語(yǔ)言

3、合同文本的范圍（合同的構成文件與解釋的優(yōu)先次序）

第二部分：合同執行人方面

1、發(fā)包方

2、承包方

3、工程師

4、項目經(jīng)理

第三方面：工程施工方面

1、工期

2、質(zhì)量

3、價(jià)格

4、工程變更

第四部分：合同終止與違約責任

第五部分：索賠與爭執的解決

示范文本規定適用的的是國家的法律和行政法規。不包括部委的規章。該條提示：需要明示的法律、行政法規，由雙方在專(zhuān)用條款中約定。根據這一提示，可以在專(zhuān)用條款中明示本合同適用建設部第107號令和財政部建設部第369號令。

《建設工程價(jià)款結算暫行辦法》2004年10月20日財建【2004】369號文發(fā)布；

《建設工程施工發(fā)包與承包計價(jià)管理辦法》2001年11月5日建設部令107號發(fā)布。

作用：以上兩個(gè)文件的第16條均規定，發(fā)包方應當在收到結算報告和結算資料后的約定或規定時(shí)間內予以答復。逾期未答復視為認可。

1、約定工期

2、開(kāi)工日期

約定開(kāi)工日期

實(shí)際開(kāi)工日期

3、進(jìn)度計劃

4、暫定施工

5、工期延誤與順延

6、工期提前

7、竣工日期

以下日期，以那個(gè)為準？具體情況具體分析。

約定日期

實(shí)際完工日期

提交竣工報告的日期（2、提交了竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以該日期為準）

驗收通過(guò)的日期（3、經(jīng)驗收合格的，以該日期為準）

交付或轉移占有日期（4、未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以該日期為準）

投入使用的日期

備案的日期

雙方共同認可的日期（1、優(yōu)先采用的日期。如果沒(méi)有此日期，發(fā)生爭議后，按以上順序認定）

其二、利息損失。因為合同中的支付工程款的條款，大多約定在工程竣工驗收后    日內。就是以竣工驗收日期為起算點(diǎn)。起算點(diǎn)延后了，相應的支付工程款的日期就要延后，計算利息的時(shí)間就要延后，這樣就會(huì )有利息的損失。工程款數額往往非常大，這樣利息也不是個(gè)小數。所以，大家一定要注意這個(gè)問(wèn)題，做到正確填寫(xiě)和確定竣工日期。

1、質(zhì)量等級與標準

2、質(zhì)量檢查與驗收

檢查（日常檢查、顯露工程）

隱蔽工程驗收（中間驗收）與重新檢驗

試車(chē)（設備運行驗收）

竣工驗收

3、質(zhì)量保修

合同的這一部分，反映的是國家對工程質(zhì)量強制性規定和規范，必須遵守，不得違反。因此，協(xié)商變通的余地不大。工程質(zhì)量出現問(wèn)題，發(fā)生爭議，與合同的簽訂關(guān)系不大。因此，不再重復。

顯然，這一部分最重要。合同簽訂的好不好，工程能不能盈利，和這一部分關(guān)系密切，需要說(shuō)一說(shuō)。

    計價(jià)方式：合同價(jià)500萬(wàn)或1000萬(wàn)是如何算出來(lái)的？計算的這個(gè)方式或方法就是計價(jià)方式。計價(jià)方式就是計算價(jià)格的方式。這個(gè)都清楚。計價(jià)方式有兩種：

一是工料單價(jià)法。又稱(chēng)定額計價(jià)法。河北省制定的計價(jià)方法至今有三套：98定額、03定額、08定額。套用定額計算工程造價(jià)，就是工料單價(jià)法。

二是綜合單價(jià)法。又稱(chēng)清單計價(jià)法。04年制定的規范，現正在推廣之中。政府投資的工程必須采用該計價(jià)方法進(jìn)行招投標。

河北省建設工程施工合同示范文本

進(jìn)度款（講）

進(jìn)度款不能按時(shí)到位，是經(jīng)常遇到的事情。一般也不較真，就過(guò)去了。照常施工。我認為，這是一個(gè)非常好的機會(huì )。要好好的利用。

首先講，出現這一情況時(shí)，我們的權利。第26.4條規定，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔違約責任。停止施工，對開(kāi)發(fā)商的影響是十分大的。工期長(cháng)時(shí)間拖延，開(kāi)發(fā)商是承受不起的。所以，這個(gè)權利一定要行使。不要聽(tīng)幾句好話(huà)，就放棄權利。

其次講如何利用？停工的目的，不是為了取得一份還款協(xié)議，或取得進(jìn)度款。更重要的是利用這一機會(huì )，把以后在竣工結算時(shí)有可能遇到的問(wèn)題，提前解決。比如，應當增加的費用，一直拖延不簽字，這時(shí)要讓他簽字。以后結算時(shí)，他可能撒賴(lài)不承認，這是要讓他承認。等等。凡是有可能結算時(shí)遇到的問(wèn)題，都應當在此時(shí)解決。一定要記?。汗こ虥](méi)有完工，工程在我們手里，我們就有談判的主動(dòng)權。一旦工程交出去，談判的主動(dòng)權就喪失了。主動(dòng)權就掌握在了開(kāi)發(fā)商的手中。

竣工結算款。工程一旦交付，等到結算工程款時(shí)，再與開(kāi)發(fā)商談判，一切就都晚了。

（1）簽證這個(gè)詞，建筑行業(yè)的人都熟悉，都在用。但什么是簽證，至今沒(méi)有一個(gè)定義。個(gè)人理解：簽證就是簽字確認。是甲方簽字確認。需要簽字確認的，大致有以下情況：工程變更，工程量增加，合同價(jià)款需要調整，此時(shí)要簽證。尤其是在甲方代表或監理工程師口頭一說(shuō)，沒(méi)有書(shū)面的變更通知，更要注意及時(shí)簽證確認。再有，零星用工。尤其只是口頭一說(shuō)，沒(méi)有書(shū)面的指令，要注意及時(shí)簽訂確認。一旦簽證，它的效力就等于是雙方簽訂的一個(gè)付款協(xié)議，或者是甲方的一張欠條，可以直接作為結算的憑證。

（2）索賠。和甲方違約有關(guān)，和應由甲方承擔的風(fēng)險有關(guān)。當甲方違約，或者出現了應由甲方承擔的風(fēng)險，而造成了自己的損失。此時(shí)，就要向甲方主張權利，要求賠償。主張權利，要求賠償，就是索賠。索賠，就是“要你賠”。

我個(gè)人認為，不必將簽證與索賠截然分開(kāi)。當索賠一旦被甲方簽字認可，索賠也就變成了簽證。也可以直接作為結算的憑證。

在實(shí)踐中，關(guān)于索賠，要注意以下幾點(diǎn)：

1、掌握合同約定的索賠事由。當出現時(shí)，及時(shí)索賠。索賠的事由有：

2、保留證據。主要是發(fā)生了索賠是事由的證據，發(fā)生了損失的證據。這是索賠成功的保證。

3、及時(shí)索賠，發(fā)出索賠函或索賠報告。必要時(shí)公司制作統一格式的索賠函或索賠報告，增加索賠的嚴肅性。權利是有時(shí)效的， “有權不使，過(guò)期作廢”。

管轄問(wèn)題的約定（講）

建議選擇法院，不選擇仲裁委。

當前的問(wèn)題：天天年合同經(jīng)

1、重關(guān)系，輕合同；相信口頭承諾，不能落實(shí)在合同上?；蛘?，一味遷就，委曲求全，不敢以合同為武器，據理力爭。

2、重圖紙，輕合同；報價(jià)只研究圖紙，不研究合同。開(kāi)工時(shí)，只進(jìn)行圖紙交底，不進(jìn)行合同交底。施工中只看圖紙，不看合同。只知按圖紙施工，不知按合同施工。